【正文】 也就是說(shuō)，發(fā)證機(jī)關(guān)或者上級(jí)煙草專賣局，在考慮“可以撤銷”或者“應(yīng)當(dāng)予以撤銷”違法審批發(fā)放的煙草專賣許可證時(shí)，必須要認(rèn)識(shí)到撤銷可能給社會(huì)帶來(lái)的不良后果。如果許可證的確收不回來(lái)，可以用公告失效的方式來(lái)代替。 通過(guò)欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得許可證。這一 條款的內(nèi)容，只能由法律、法規(guī)和規(guī)章來(lái)規(guī)定。不符合申領(lǐng)條件主要是指不符合申請(qǐng)?jiān)S可證的相應(yīng)條件，或者申請(qǐng)條件符合，但是不符合領(lǐng)證的條件，例如具有新辦法第 26 條規(guī)定的某種情形。法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定了辦理煙草專賣許可證必須遵循的步驟、方式和方法等，煙草專賣局就應(yīng)當(dāng)按照這些規(guī)定作出行政許可，不允許違反法定的形式、省略或者顛倒規(guī)定的步驟。三是超越法定的級(jí)別管轄權(quán)。一般來(lái)說(shuō)，超越法定職權(quán)主要體現(xiàn)在三方面：一是超越法定的事項(xiàng)管理權(quán)。由于煙草專賣人員濫用職權(quán)、玩忽職守審批發(fā)放的煙草專賣許可證，就很難保障其正確性和合理性。濫用職權(quán)和玩忽職守二者是有區(qū)別的。顧名思義，可以撤銷，也就可以不撤銷。 按照依法行政、有錯(cuò)必糾的原則，各級(jí)煙草專賣局違 法發(fā)放的煙草專賣許可證，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。企業(yè)法人資格發(fā)生變更，為什么需要收回許可證呢？有兩種情況。比如截至 2021 年 3月 27 日，國(guó)家局已經(jīng)批復(fù)取消了 1574 家縣公司的法人資格，另外，煙草行業(yè)這些年聯(lián)合重組的步伐一直很快，許多卷煙廠從獨(dú)立企業(yè)變成了生產(chǎn)點(diǎn)。但是，由于上位法已經(jīng)作出了明確規(guī)定，作為規(guī)章的新辦法無(wú)權(quán)突破上位法，即使突破也是無(wú)效的。如果從其他地方進(jìn)貨，就可以依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處罰。如果拒不改正，性質(zhì)嚴(yán)重的，可以取消其經(jīng)營(yíng)資格。 但是，在實(shí)際管理中，會(huì)遇到一種情況，就是當(dāng)事人在暫停業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓期間繼續(xù)經(jīng)營(yíng)煙草專賣業(yè)務(wù)。如果整頓后仍達(dá)不到要求，則可以取消其從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資格。這是一條兜底條款。為了做到既不違反上位法，又能解決實(shí)際問(wèn)題，新辦法把原辦法的第 36 條做了些修改，去掉了具體處罰標(biāo)準(zhǔn)。第 38 條規(guī)定，卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械的生產(chǎn)企業(yè)不得將產(chǎn)品賣給無(wú)生產(chǎn)企業(yè)許可證的單位或者個(gè)人。 （ 8）向無(wú)證企業(yè)擅自出售五種煙草專 賣品。工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照并不是申請(qǐng)?jiān)S可證的法定要件，但是，從防止取得許可證后 辦不下來(lái)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、許可證資源浪費(fèi)的情況看，也可以讓申請(qǐng)人提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照。待取得許可證后，再到工商部門在經(jīng)營(yíng)范圍中增加煙草業(yè)務(wù)。國(guó)家工商總局 2021 年《個(gè)體工商戶登記程序規(guī)定》第五條規(guī)定，申請(qǐng)個(gè)體工商戶設(shè)立登記，從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。比如《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》（屬于行政法規(guī)）第七條規(guī)定，國(guó)家規(guī)定經(jīng)營(yíng)者需要具備特定條件或者需經(jīng)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。所以，一旦持證人的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，無(wú)法展開(kāi)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，其煙草專賣許可證就處于空閑狀態(tài)。 （ 7）工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷。根據(jù)刑法，因非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙草專賣品而涉及的犯罪種類有假冒他人注冊(cè)商標(biāo)罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、 走私罪、非法經(jīng)營(yíng)罪等?！耙荒陜?nèi)”期限，應(yīng)當(dāng)是從新辦法實(shí)施后第一次被煙草局或者其他執(zhí)法機(jī)關(guān)作出行政處罰決定之日起計(jì)算，以此推算一年。因此，對(duì)持證人買賣、出租、出借或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓許可證的行為，必須制止并作相應(yīng)處理。煙草專賣許可證是煙草專賣許可的書(shū)面載體，轉(zhuǎn)讓煙草專賣許可證實(shí)際是轉(zhuǎn)讓煙草專賣許可。具體規(guī)定是這樣的： （ 1）不符合規(guī)定條件。但是，該條規(guī)定不夠明確，取消經(jīng)營(yíng)資格的情形以及取消經(jīng)營(yíng)資格的具體方式規(guī)定不明確，缺乏可操作性。同樣道理，同樣屬于煙草專賣品的煙葉的殘次、廢棄品或者下腳料，也不能提供給沒(méi)有煙草專賣許可證的企業(yè)或者個(gè)人。為此，國(guó)家局在 2021 年下發(fā)通知，禁止煙廠為這些產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)提供條件，包括利用煙草專賣品為這些產(chǎn)品提供加工服務(wù)。舉例來(lái)說(shuō)，沒(méi)有批發(fā)企業(yè)許可證或者沒(méi)有特種煙草許可證或者沒(méi)有零售證的企業(yè)或者個(gè)人通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)銷售煙草制品，就可以按照無(wú)證批發(fā)或者無(wú)特種證從事經(jīng)營(yíng)或者無(wú)證零售來(lái)處理；零 售戶利用信息網(wǎng)絡(luò)從外地購(gòu)買卷煙，就可以按照非渠道進(jìn)貨處理，等等。 未經(jīng)允許，不得通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)銷售煙草專賣品（第41 條） 根據(jù)《煙草控制框架公約》有關(guān)限制利用因特網(wǎng)促銷的規(guī)定，為了防止通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)非法銷售煙草專賣品的現(xiàn)象，為了防止未成年人通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)輕易獲得煙草制品，同時(shí)鑒于煙草行業(yè)內(nèi)普遍存在利用信息網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)煙草制品的實(shí)際情況，新辦法規(guī)定，只有取得煙草生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證或者特種煙草專賣經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證的企業(yè)可以依法通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)銷售 煙草專賣品，其他的公民、法人或者其他組織都不允許通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)銷售煙草專賣品。比如在娛樂(lè)場(chǎng)所的投幣式抓煙機(jī)。因此，《煙草控制框架公約》規(guī)定，禁止以可直接選取煙草制品的 任何方式 ,例如售貨架等出售煙草制品。 直接性體現(xiàn)在，作為上級(jí)煙草專賣局，當(dāng)發(fā)現(xiàn)下級(jí)煙草專賣局有違法行為時(shí)，可以直接進(jìn)行糾正，如改變、撤銷其行政處罰決定，責(zé)令發(fā)放許可證，處分有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和直接責(zé)任人員，無(wú)需通過(guò)其他途徑 。比如責(zé)令下級(jí)煙草專賣局為符合條件的申請(qǐng)人發(fā)放許可證，撤銷下級(jí)煙草專賣局違法的行政處罰決定，就屬于監(jiān)督具體行政行為；又比如改變或者撤銷下級(jí)煙草專賣局制訂的一些不適當(dāng)?shù)囊?guī)范性文件，就屬于監(jiān)督其抽象行政行為。 層 級(jí)監(jiān)督 新辦法規(guī)定，上級(jí)煙草專賣局要加強(qiáng)對(duì)下級(jí)煙草專賣局辦理許可證的監(jiān)督檢查，及時(shí)糾正違法行為。例如，申請(qǐng)人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料，一年內(nèi)不得再次申請(qǐng)?jiān)S可證；申請(qǐng)人以欺騙、賄賂手段取得的許可證被撤銷的，三年內(nèi)不得再次提出申請(qǐng)；持證人被煙草專賣局或者其他執(zhí)法機(jī)關(guān)一年內(nèi)處罰兩次以上的，責(zé)令暫停業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓，等等。之所以強(qiáng)調(diào)兩人以上，除了要求行政機(jī)關(guān)慎重進(jìn)行調(diào)查取證，保證調(diào)查或者檢查公正進(jìn)行，也是為了防止執(zhí)法人員徇私舞弊。因此，新辦法規(guī)定，對(duì)持證人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督檢查可以通過(guò)書(shū)面檢查、現(xiàn)場(chǎng)檢查或者書(shū)面檢查與現(xiàn)場(chǎng)檢查相結(jié)合的方式。此項(xiàng)權(quán)力在國(guó)家局。 （三）監(jiān)督管理的對(duì)象（第 35 條） 新辦法規(guī)定，發(fā)證機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)轄區(qū)內(nèi)取得煙草專賣許可證的公民、法人或者其他組織進(jìn)行監(jiān)督檢查，也就是說(shuō)，許可證監(jiān)督管理的對(duì)象是煙草專賣許可證的持證人。當(dāng)然，“授權(quán)”或者“委托”的含義是有區(qū)別的。 在實(shí)際管理中，有一種情況出現(xiàn)。 一、監(jiān)督管理的總體規(guī)定 （一）監(jiān)督管理的主體（第 35 條） 根據(jù)“誰(shuí)發(fā)證，誰(shuí)監(jiān)管”的原則，對(duì)持證人的監(jiān)管責(zé)任落在了發(fā)證機(jī)關(guān)身上。對(duì)于一些違法行為已構(gòu)成取消煙草專賣業(yè)務(wù)資格的，許可證已經(jīng)失去效力，不存在延續(xù)問(wèn)題。 第三十四條規(guī)定了不予延續(xù)的情況。 關(guān)于延續(xù)申請(qǐng)本條只作了原則規(guī)定，對(duì)于作出延續(xù)許可決定的期限、方式等未作具體規(guī)定。企業(yè)類型發(fā)生變化的，涉及到主體的變化，應(yīng)當(dāng)重新申領(lǐng)許可證。 第三十一條規(guī)定了在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所應(yīng)擺放許可證正本。 第三十條是關(guān)于國(guó)產(chǎn)卷煙與外國(guó)卷煙統(tǒng)一許可程序的規(guī) 定。需要注意的是，有效期的確定，應(yīng)根據(jù)合理的原則，根據(jù)申請(qǐng)人申請(qǐng)情況、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所合法使用證明有效期、工商執(zhí)照有效期等情況進(jìn)行確定。 原辦法規(guī)定的有效期為一至五年。 發(fā)放許可證的數(shù)量、分布、持證人等情況要做到公開(kāi)，既便于公眾監(jiān)督發(fā)證工作，也便于公眾了解從事煙草專賣品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公民、法人、其他組織是否取得許可證，有利于監(jiān)督被許可人的活動(dòng)，防止和減少無(wú)證經(jīng)營(yíng)行為。因?yàn)楸緱l采取的列舉法，有些應(yīng)當(dāng)不予發(fā)證的情況，在此沒(méi)有包含進(jìn)來(lái)，因此規(guī)定了這樣的兜底條款。中專是中等專業(yè)學(xué)校，屬中學(xué)的范疇，應(yīng)適用本條規(guī)定。主要有幾個(gè)問(wèn)題需要注意： 關(guān)于經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的安全因素問(wèn)題。 主要是從維護(hù)申請(qǐng)人的權(quán)利出發(fā)，規(guī)定了決定不予發(fā)證時(shí)，首先要作出書(shū)面決定，以便于申請(qǐng)人在法律救濟(jì)中有據(jù)可依；其次規(guī)定了不予發(fā)證時(shí)要說(shuō)明理由，讓當(dāng)事人知曉不予發(fā)證的原因，在法 律救濟(jì)中可以有效的主張自己的權(quán)利；第三是要具體告知申請(qǐng)人法律救濟(jì)途徑，如可以向上級(jí)煙草專賣局申請(qǐng)行政復(fù)議。審查的方式可以有書(shū)面審查、實(shí)地核查、當(dāng)面詢問(wèn)、聽(tīng)證、召開(kāi)專家論證會(huì)等各種形式。而是要嚴(yán)格依照法定條件進(jìn)行審查并決定是否發(fā)放許可證。行政許可的決定程序是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)審查申請(qǐng)材料的結(jié)果，作出是否準(zhǔn)予行政許 可的決定的過(guò)程。為簡(jiǎn)化手續(xù)，書(shū)面憑證也可以采取制定申請(qǐng)書(shū)格式文本時(shí)將受理決定單獨(dú)作為一欄的方法加以解決。實(shí)質(zhì)性審查應(yīng)在受理之后審批之前進(jìn)行。 關(guān)于即時(shí)作出決定和當(dāng)場(chǎng)受理原則 為方便申請(qǐng)人，提高辦事效率，新辦法按照即時(shí)作出決定和當(dāng)場(chǎng)受理的原則對(duì)不同申請(qǐng)情況的處理作了規(guī)定。辦證的法律依據(jù)必須是公開(kāi)的，未經(jīng)公布的規(guī)定，不得作為辦理依據(jù)；辦理許可證的條件、時(shí)限、程序等必須是明確的，規(guī)范的，不能是模糊的 ，隨意的。特別要注意在辦公場(chǎng)所對(duì)上述內(nèi)容進(jìn)行公示。對(duì)于一些超市賣煙柜臺(tái)，可以從合理化布局、保護(hù)中小零售戶利益的角度加以解決?！? 加盟店更注重企業(yè)形象及進(jìn)貨渠道的一致性，與特許經(jīng)營(yíng)大同小異，核心都是知識(shí)產(chǎn)權(quán)及相關(guān)權(quán)利的許可與使用。 第十八條是關(guān)于外商投資的商業(yè)企 業(yè)及個(gè)體工商戶從事煙草專賣品批發(fā)零售業(yè)務(wù)的禁止性規(guī)定 關(guān)于外商投資的商業(yè)企業(yè)的界定 商業(yè)企業(yè)指從事商品的收購(gòu)、銷售、販賣、儲(chǔ)存等業(yè)務(wù)的企業(yè)。 第十六條是關(guān)于零售點(diǎn)合理布局等方面的規(guī)定 關(guān)于零售點(diǎn)合理布局應(yīng)注意的問(wèn)題是：一是制定零售點(diǎn)合理布局要根據(jù)本轄區(qū)人口數(shù)量、交通狀況、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、消費(fèi)能力等因素確定，不能搞一刀切；二是聽(tīng)證是制定零售點(diǎn)合理布局的必經(jīng)程序，今后零售點(diǎn)合理布局必須聽(tīng)過(guò)聽(tīng)證才具有 法律效力。在四種煙草專賣許可證的條件中，均有關(guān)于煙草專賣行政主管部門規(guī)定的其他條件。對(duì)于臨近住所搭建出來(lái)的建筑物作為經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的，一般不包括在《房屋所有權(quán)證》中注明的住宅，如果有獨(dú)立的通道，不與住宅相通，可以視為與住所相獨(dú)立的場(chǎng)所。首先，“住所”是以長(zhǎng)久居住為目的的生活場(chǎng)所。在實(shí)踐中，實(shí)行電子結(jié)算的，可以參考電子結(jié)算關(guān)于資金量的規(guī)定。國(guó)家局以前發(fā)布的對(duì)其他條件進(jìn)行解釋的相關(guān)文件可以繼續(xù)適用。歇業(yè)申請(qǐng) 的許可證應(yīng)交回發(fā)證機(jī)關(guān)并由發(fā)證機(jī)關(guān)注銷。停業(yè)時(shí)間結(jié)束，恢復(fù)營(yíng)業(yè)的，應(yīng)進(jìn)行恢復(fù)營(yíng)業(yè)申請(qǐng)。停業(yè)是指領(lǐng)有煙草專賣許可證的，在一定時(shí)間內(nèi)停止經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。如果父子、夫妻等家庭成員之間經(jīng)營(yíng)主體發(fā)生變化的，也應(yīng)當(dāng)重新申領(lǐng)零售許可證。關(guān)于“重新申領(lǐng)”新辦法第 32條作了明確的規(guī)定。 第十條是關(guān)于申請(qǐng)類型的規(guī)定。這里主要是出于以下兩點(diǎn)考慮：一是一旦因申請(qǐng)人是否提出過(guò)行政許可申請(qǐng)產(chǎn)生爭(zhēng)議，可以有據(jù)可查，二是為了保證申請(qǐng)行為的嚴(yán)肅性。生產(chǎn)點(diǎn)需要領(lǐng)取許可證的，要由所屬單位提出申請(qǐng)，并提交有關(guān)申請(qǐng)材料。在日常管理中，煙草專賣行政主管部門可對(duì)無(wú)證戶開(kāi)展法律宣傳教育，收集轄區(qū)內(nèi)無(wú)證經(jīng)營(yíng)信息并向工商部門反饋，提出處理意見(jiàn)，配合工 商部門做好無(wú)證戶的取締工作。 我國(guó)實(shí)行煙草專賣制度，從事煙草專賣品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須取得煙草專賣許可證。 受理：指行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人提出的申請(qǐng)進(jìn)行形式審查后，認(rèn)為行政許可申請(qǐng)事項(xiàng)屬于本機(jī)關(guān)職責(zé)范圍，申請(qǐng)材料齊全，符合法定形式的，因而對(duì)其申請(qǐng)予以接受的行為。 第二章 申請(qǐng)與受理 申請(qǐng)：指申請(qǐng)人向行政機(jī)關(guān)提出擬從事需要取得行政許可的活動(dòng)的意思表示。 關(guān)于各級(jí)專賣局發(fā)證權(quán)限問(wèn)題，新辦法內(nèi)容的安排體例上與原辦法一個(gè)很大的不同之處，在于是按照行政許可實(shí)施程序安排相關(guān)章節(jié)的內(nèi)容。地市級(jí)煙草專賣局發(fā)證權(quán)的問(wèn)題，煙草專賣法第十六條已作了規(guī)定。明確在許可證管理工作中，按照 《國(guó)家煙草專賣局關(guān)于換發(fā) 2021 版煙草專賣許可證的通知》規(guī)定，五種煙草專賣品經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證表現(xiàn)為煙草專賣品批發(fā)企業(yè)許可證，并在后邊加注“經(jīng)營(yíng)”字樣。 根據(jù)煙草專賣法及實(shí)施條例的規(guī)定，煙草專賣許可證分為煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證四類。在處理這個(gè)問(wèn)題時(shí)，不宜采取撤回的辦法，而是采取到期后不再延續(xù)的辦法加以解決。在發(fā)證的時(shí)候，在撤銷許可證的時(shí)候，要詳細(xì)審查材料的真實(shí)性，要慎重對(duì)待每一個(gè)許可證的審批 發(fā)放以及撤銷撤回，以避免造成對(duì)許可人權(quán)利的損害。 二是如果變更、撤銷、撤回行政許 可，必須是發(fā)生了法律規(guī)定的情形； 三是變更、撤銷或撤回行政許可造成損失的，應(yīng)依法予以補(bǔ)償。如陳述權(quán)，在辦理許可證過(guò)程中，申請(qǐng)人可以提出予以許可的事實(shí)、理由、依據(jù)，利害關(guān)系人也同樣可以向發(fā)證機(jī)關(guān)提出不予許可的事實(shí)、理由、依據(jù)，行政機(jī)關(guān)也應(yīng)認(rèn)真聽(tīng)取。比如，在實(shí)施行政許可的各個(gè)環(huán)節(jié)，都應(yīng)當(dāng)保護(hù)相對(duì)人的陳述權(quán)、申辯權(quán)。 有人 也許會(huì)提出，既然行政許可法已經(jīng)規(guī)定了，為什么在新辦法里又加以規(guī)定？不止這條，還可以看到其他在行政許可法里已有規(guī)定的，在新辦法里同樣也作了規(guī)定。如何區(qū)分權(quán)利與權(quán)力？第一個(gè)權(quán)利，是利益的利，指法律規(guī)定由公民、法人以及其他社會(huì)組織享有的，以追求某種利益為內(nèi)容的行為自由。法律在賦予行政機(jī)關(guān)行政許可權(quán)的同時(shí)，也就意味著行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。救濟(jì)權(quán)是相對(duì)人不服行政許