【導(dǎo)讀】完善的法律文書等方面有很多不同。了解這些不同之處，對(duì)。主要是行政許可法和立法法。行政許可法，是一部規(guī)范政府共同行政行為的法律。最大努力，吸收和體現(xiàn)了行政許可法的基本精神。決不能超越上位法。如提高罰款額度的要求、把取消經(jīng)營(yíng)資格并入。吊銷許可證行政處罰等等。督，違法要追究，侵權(quán)要賠償”。原辦法的三條監(jiān)督規(guī)定已經(jīng)不能。許可的要求，分別對(duì)同級(jí)監(jiān)督和層級(jí)監(jiān)督作出了規(guī)定。行業(yè)許可管理工作的應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。改委的名義對(duì)外發(fā)布，但國(guó)家局取得了解釋權(quán)。知制度，在發(fā)放環(huán)節(jié)，增加了送達(dá)措施。行政許可法和全面推進(jìn)依法行政實(shí)。一是在不予受理和不予許可、依法。利并增加了審查時(shí)限。權(quán)、申辯權(quán)、申請(qǐng)行政復(fù)議權(quán)和提起行政訴訟權(quán)。務(wù)；行政主管部門及其工作人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。材料之日起即為受理。及公告3個(gè)月后。

　　

【正文】 究刑事責(zé)任，無(wú)論是被判管制、拘役、有期徒刑等主刑，還是被判罰金、沒收財(cái)產(chǎn)等附加刑，都屬于這種情形。 （ 6）不執(zhí)行煙草局的處罰決定。因違法被煙草局處以行政處罰后，持證人拒不執(zhí)行煙 草局的行政處罰決定。 （ 7）工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷。工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照是工商部門根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)審查合格而頒發(fā)的使之能夠合法地進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一種資格證書。雖然沒有煙草專賣許可證，任何人都不得從事煙草專賣業(yè)務(wù)。但是，取得煙草專賣許可證后，還必須領(lǐng)取工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，才能合法地進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。所以，一旦持證人的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，無(wú)法展開生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，其煙草專賣許可證就處于空閑狀態(tài)。從行政許可分配社會(huì)資源的角度，空閑的煙草專賣許可證實(shí)際上是對(duì)有限的煙草從業(yè)資源的浪費(fèi)，對(duì)其他因?yàn)閿?shù)量有限而無(wú)法獲得許可的 申請(qǐng)人也不公平，所以必須進(jìn)行相應(yīng)的處理。 就工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的關(guān)系問題，需要補(bǔ)充幾點(diǎn)說明： 一是，工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的先后順序。從有關(guān)法規(guī)和規(guī)范性文件中，應(yīng)該是煙草專賣許可證在先，工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照在后。比如《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》（屬于行政法規(guī)）第七條規(guī)定，國(guó)家規(guī)定經(jīng)營(yíng)者需要具備特定條件或者需經(jīng)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。國(guó)家工商行政管理總局在 2021 年頒發(fā)第 12 號(hào)令《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第四條規(guī)定，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍分為許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目和一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目。許 可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是指企業(yè)在申請(qǐng)登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目。第五條規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)S可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)后，憑批準(zhǔn)文件、證件向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。國(guó)家工商總局 2021 年《個(gè)體工商戶登記程序規(guī)定》第五條規(guī)定，申請(qǐng)個(gè)體工商戶設(shè)立登記，從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。從這些規(guī)定中，可以看出，應(yīng)當(dāng)是取得煙草專賣許可證在前，領(lǐng)取工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照在后。 二是，申請(qǐng)?jiān)S可證是否要求申請(qǐng)人提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照 ？如果是專門生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙草專賣品的，在獲得煙草專賣許可證前，是不可能獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的。如果除了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙草專賣品外，還有其他商品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，則可以先辦營(yíng)業(yè)執(zhí)照，然后辦理煙草專賣許可證。待取得許可證后，再到工商部門在經(jīng)營(yíng)范圍中增加煙草業(yè)務(wù)?；蛘邿煵菖c工商兩部門經(jīng)事先溝通，煙草部門同意工商部門在辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)就把煙草業(yè)務(wù)寫入經(jīng)營(yíng)范圍中，然后辦許可證。辦下來(lái)許可證后也就不用再去工商增加經(jīng)營(yíng)范圍了。至于申請(qǐng)時(shí)是否要提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照，這個(gè)由各地執(zhí)法部門實(shí)際掌握。工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照并不是申請(qǐng)?jiān)S可證的法定要件，但是，從防止取得許可證后 辦不下來(lái)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、許可證資源浪費(fèi)的情況看，也可以讓申請(qǐng)人提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 三是，有證無(wú)照或者有照無(wú)證該如何處理？從現(xiàn)實(shí)管理看，導(dǎo)致有證無(wú)照的原因可能有兩種：一種是取得許可證后，到工商部門沒有辦下來(lái)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；另一種是許可證和營(yíng)業(yè)執(zhí)照都取得了，但是后來(lái)被工商部門吊銷了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。無(wú)論哪種情況，都可以按照新辦法第 45 條進(jìn)行處理。由于認(rèn)定煙草專賣業(yè)務(wù)資格是煙草專賣局的職權(quán)，工商部門無(wú)權(quán)認(rèn)定，所以，有照無(wú)證時(shí)，即使?fàn)I業(yè)執(zhí)照上經(jīng)營(yíng)范圍里有煙草經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，也應(yīng)當(dāng)按照無(wú)證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)進(jìn)行處理。 （ 8）向無(wú)證企業(yè)擅自出售五種煙草專 賣品。這條規(guī)定是直接從原辦法的第 36 條轉(zhuǎn)化來(lái)的。持證企業(yè)不得將煙草專賣品賣給無(wú)證企業(yè)，在煙草專賣法實(shí)施條例中就有規(guī)定。實(shí)施條例第 28 條規(guī)定，煙草生產(chǎn)和批發(fā)企業(yè)不得向無(wú)零售證的單位或者個(gè)人提供煙草制品。第 38 條規(guī)定，卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械的生產(chǎn)企業(yè)不得將產(chǎn)品賣給無(wú)生產(chǎn)企業(yè)許可證的單位或者個(gè)人。這兩條規(guī)定，其實(shí)都沒有禁止持證的煙草批發(fā)企業(yè)向無(wú)證企業(yè)出售煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械。因此，原辦法的第36 條規(guī)定包括處罰標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)超出了上位法。但是，在實(shí)際管理中，這種批發(fā)企業(yè)向無(wú)證企業(yè) 擅自出售五種煙草專賣品的行為迫切需要監(jiān)管。為了做到既不違反上位法，又能解決實(shí)際問題，新辦法把原辦法的第 36 條做了些修改，去掉了具體處罰標(biāo)準(zhǔn)。而且，沒有放在“法律責(zé)任”章節(jié)中，而是放在“監(jiān)督管理”這一章。通過責(zé)令暫停煙草專賣業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓，直至取消生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資格等措施，實(shí)際解決向無(wú)證企業(yè)出售五種煙草專賣品的問題。 （ 9）其他情形。這是一條兜底條款。既不用重復(fù)法律、法規(guī)、規(guī)章已經(jīng)規(guī)定的該類情形，也可以涵蓋以后法律、法規(guī)、規(guī)章制訂、修改時(shí)增加的這部分內(nèi)容。 在實(shí)際管理中，責(zé)令持證人暫停煙草專賣業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓，直 至取消其從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資格，應(yīng)該如何運(yùn)用？煙草機(jī)關(guān)是在責(zé)令暫停整頓和取消經(jīng)營(yíng)資格中任選一種進(jìn)行處理，還是必須先經(jīng)過責(zé)令暫停整頓才能取消經(jīng)營(yíng)資格？一般來(lái)說，對(duì)具有九種情形的持證人，首先是暫停煙草專賣業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓。暫停業(yè)務(wù)，是為了及時(shí)制止違法行為，或者是為了懲戒，也是給持證人留出時(shí)間和機(jī)會(huì)，讓其整頓，盡快取得有關(guān)條件和資格，回到合法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的路上。如果整頓后仍達(dá)不到要求，則可以取消其從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資格。但是，對(duì)有些嚴(yán)重違法犯罪行為，比如一次性查獲假煙、走私煙數(shù)量很多，一年內(nèi)因違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙草專賣品被處 罰很多次，屢教不改，或者因非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙草專賣品已經(jīng)被判處幾年有期徒刑的，這時(shí)候暫停業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓就失去意義了。從嚴(yán)格管理的角度，就可以直接取消其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資格。取消經(jīng)營(yíng)資格后，許可證怎么辦？就執(zhí)行煙草專賣法實(shí)施條例第 16 條，經(jīng)請(qǐng)示與國(guó)務(wù)院法制辦，認(rèn)為取消生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資格后應(yīng)該及時(shí)收回許可證。 但是，在實(shí)際管理中，會(huì)遇到一種情況，就是當(dāng)事人在暫停業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓期間繼續(xù)經(jīng)營(yíng)煙草專賣業(yè)務(wù)。這種情況是否可以按照無(wú)證經(jīng)營(yíng)來(lái)定性處理？嚴(yán)格來(lái)說，不能按照無(wú)證經(jīng)營(yíng)來(lái)定性處理，因?yàn)楫?dāng)事人只是停業(yè)整頓，其許可證仍然是有效的。但是 ，持證人既然被責(zé)令停業(yè)整頓，肯定事先有違法行為。那么在停業(yè)整頓期間繼續(xù)營(yíng)業(yè)，可以算做其違法行為的加重情節(jié)。如果拒不改正，性質(zhì)嚴(yán)重的，可以取消其經(jīng)營(yíng)資格。另外，專賣部門應(yīng)和銷售部門加強(qiáng)聯(lián)系。對(duì)那些停業(yè)整頓的持證人，應(yīng)當(dāng)停止供貨。沒有貨源，持證人當(dāng)然就無(wú)法繼續(xù)營(yíng)業(yè)。如果從其他地方進(jìn)貨，就可以依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處罰。 （二）許可證件管理方面 對(duì)無(wú)證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙草專賣品進(jìn)行處理（第 44條） 煙草專賣法第 32 條－ 34 條，規(guī)定了煙草部門可以管理無(wú)證生產(chǎn)、無(wú)證批發(fā)、無(wú)特種證經(jīng)營(yíng)行為，卻在第 35 條將無(wú)證零售的處罰 權(quán)交給了工商部門。但是，基層反映，工商有權(quán)管但往往不管，我們煙草想管又無(wú)權(quán)管，造成很大困擾。那么，從實(shí)際執(zhí)法需要的角度看，應(yīng)該由煙草管理，煙草管理起來(lái)會(huì)更有效。但是，由于上位法已經(jīng)作出了明確規(guī)定，作為規(guī)章的新辦法無(wú)權(quán)突破上位法，即使突破也是無(wú)效的。因此，在新辦法中，作了些文字處理，用“依法查處”這樣的字眼，實(shí)際上并沒有改變煙草和工商的管轄權(quán)。因此，煙草部門只有配合工商部門，或者取得工商部門的授權(quán)或者委托，才可以對(duì)無(wú)證零售行為作出罰款的行政處罰。 企業(yè)法人資格發(fā)生變更的，根據(jù)需要，收回許可證（第 48 條） 企業(yè)法人資格發(fā)生變更，是指企業(yè)的法人資格發(fā)生從無(wú)到有，或者從有到無(wú)的過程。比如截至 2021 年 3月 27 日，國(guó)家局已經(jīng)批復(fù)取消了 1574 家縣公司的法人資格，另外，煙草行業(yè)這些年聯(lián)合重組的步伐一直很快，許多卷煙廠從獨(dú)立企業(yè)變成了生產(chǎn)點(diǎn)。截至到 2021 年底，行業(yè)共有 99 個(gè)卷煙生產(chǎn)單位，但具有法人資格的企業(yè)只有 31 個(gè)，其余都是生產(chǎn)點(diǎn)。這些縣公司和生產(chǎn)點(diǎn)， 都是法人資格從有到無(wú)的變化。打葉復(fù)烤車間經(jīng)引資改制，變成打葉復(fù)烤企業(yè)，就是法人資格從無(wú)到有的變化。企業(yè)法人資格發(fā)生變更，為什么需要收回許可證呢？有兩種情況。一 種情況是，法人資格發(fā)生變化后，有的許可證登記事項(xiàng)相應(yīng)也會(huì)發(fā)生變化，根據(jù)新辦法第 43 條規(guī)定，就應(yīng)該進(jìn)行變更，但是，企業(yè)經(jīng)責(zé)令后，仍然拒絕變更的，應(yīng)當(dāng)取消其經(jīng)營(yíng)資格，收回許可證。另一種情況是，企業(yè)法人資格變更后，重新申領(lǐng)了新的許可證，則原來(lái)的許可證應(yīng)當(dāng)收回。 在六種情形下，可以（應(yīng)當(dāng)）撤銷并收回?zé)煵輰Ｙu許可證（第 46 條、第 47 條） 關(guān)于撤銷許可證的規(guī)定，原辦法中是沒有的，是從行政許可法第 69 條引來(lái)的，并增加了“收回?zé)煵輰Ｙu許可證”的規(guī)定，以增強(qiáng)可操作性。 按照依法行政、有錯(cuò)必糾的原則，各級(jí)煙草專賣局違 法發(fā)放的煙草專賣許可證，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。撤銷的主體可以是發(fā)證機(jī)關(guān)本身，也可以是發(fā)現(xiàn)問題，及時(shí)展開層級(jí)監(jiān)督的上級(jí)煙草專賣局。 （ 1）可以撤銷許可證的五種情形（發(fā)證機(jī)關(guān)的過錯(cuò)） 新辦法第 46 條規(guī)定了可以撤銷許可證的五種情形。這五種情形都是因?yàn)榘l(fā)證機(jī)關(guān)的過錯(cuò)，導(dǎo)致違法審批發(fā)放許可證的情形。顧名思義，可以撤銷，也就可以不撤銷。法律賦予行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)，需要行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況，考慮相關(guān)因素后決定是否撤銷。 第一，濫用職權(quán)、玩忽職守審批發(fā)放許可證。煙草專賣人員濫用職權(quán)、玩忽職守審批發(fā)放煙草專賣許可證，主要表現(xiàn)在 沒有按照法定程序，根據(jù)法定條件對(duì)申請(qǐng)人的申請(qǐng)材料和有關(guān)情況進(jìn)行審查，就同意為其發(fā)放許可證。濫用職權(quán)和玩忽職守二者是有區(qū)別的。濫用職權(quán)主要表現(xiàn)為超越職權(quán)，違法決定、處理其無(wú)權(quán)決定、處理的事項(xiàng)，或者違反法定程序處理公務(wù)，審批發(fā)放煙草許可證。玩忽職守主要表現(xiàn)為對(duì)工作不負(fù)責(zé)任 ,對(duì)自己應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)義務(wù)沒有履行或不正當(dāng)履行，就審批發(fā)放了煙草專賣許可證。濫用職權(quán)更多地表現(xiàn)為亂作為，而玩忽職守更多地表現(xiàn)為消極不作為。由于煙草專賣人員濫用職權(quán)、玩忽職守審批發(fā)放的煙草專賣許可證，就很難保障其正確性和合理性。因此，可以視情況予 以撤銷。 第二，超越職權(quán)審批發(fā)放許可證。判斷煙草專賣局的行政許可行為是否超越職權(quán)，只能依照法律法規(guī)以及符合法律法規(guī)的規(guī)章規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。一般來(lái)說，超越法定職權(quán)主要體現(xiàn)在三方面：一是超越法定的事項(xiàng)管理權(quán)。如煙草專賣局審批發(fā)放糧食經(jīng)營(yíng)許可證；安全監(jiān)督管理部門審批發(fā)放煙草專賣許可證。二是超越法定的地域管理權(quán)。如山東的煙草局為在河北生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙草專賣品的企業(yè)發(fā)放許可證，北京朝陽(yáng)區(qū)的煙草局為豐臺(tái)區(qū)的零售戶發(fā)放許可證。三是超越法定的級(jí)別管轄權(quán)。煙草專賣法及實(shí)施條例規(guī)定，煙草生產(chǎn)企業(yè)許可證必須報(bào)經(jīng)國(guó)家局審批發(fā)證，煙草批發(fā)企 業(yè)許可證必須由國(guó)家局或者省級(jí)局審批發(fā)證，零售許可證必須由地市局或者縣級(jí)局審批發(fā)證。如果省級(jí)局審批發(fā)放生產(chǎn)許可證，地市局審批發(fā)放批發(fā)證，都是超越級(jí)別管轄權(quán)了。 第三，違反法定程序?qū)徟l(fā)放許可證。法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定了辦理煙草專賣許可證必須遵循的步驟、方式和方法等，煙草專賣局就應(yīng)當(dāng)按照這些規(guī)定作出行政許可，不允許違反法定的形式、省略或者顛倒規(guī)定的步驟。比如，申請(qǐng)人以口頭方式提出許可申請(qǐng)，煙草專賣局沒有公示依法應(yīng)當(dāng)公示的有關(guān)行政許可的內(nèi)容，煙草專賣局沒有對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料進(jìn)行審查就直接發(fā)給許可證。 第四， 對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合申領(lǐng)條件的人審批發(fā)證。不具備申請(qǐng)資格的情形包括申請(qǐng)人沒有完全的民事行為能力，申請(qǐng)人因?yàn)檫`法依法被剝奪一段時(shí)間的申請(qǐng)資格，如新辦法的第 55 條、 56 條，外商投資商業(yè)企業(yè)要申請(qǐng)煙草專賣批發(fā)許可證和零售許可證，等等。不符合申領(lǐng)條件主要是指不符合申請(qǐng)?jiān)S可證的相應(yīng)條件，或者申請(qǐng)條件符合，但是不符合領(lǐng)證的條件，例如具有新辦法第 26 條規(guī)定的某種情形。需要注意的是，申請(qǐng)人是否符合法定條件，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章，而不是煙草專賣局自己說了算。 第五，依法可以撤銷的其他情形。這又是一條兜底條款。這一 條款的內(nèi)容，只能由法律、法規(guī)和規(guī)章來(lái)規(guī)定。行政許可機(jī)關(guān)是無(wú)權(quán)擅自擴(kuò)充。 （ 2）應(yīng)當(dāng)撤銷許可證的一種情形（持證人的過錯(cuò)，也有發(fā)證機(jī)關(guān)的過錯(cuò)） 從法律界定上，應(yīng)當(dāng)撤銷是比較剛性的，既是撤消機(jī)關(guān)的權(quán)力，也是它的責(zé)任。如果沒有法定的可以不撤銷的情形出現(xiàn)，就必須撤銷，比“可以撤銷”在實(shí)際執(zhí)行中要嚴(yán)格得多。 通過欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得許可證。 公民、法人或者其他組織在申領(lǐng)許可證過程中，故意隱瞞真實(shí)情況或者提供虛假情況，是欺騙；向辦證人員送財(cái)送物，或者免除他們的債務(wù)等，是賄賂。通過欺騙或者賄賂等不正當(dāng)手段取 得煙草專賣許可證，違背了實(shí)施煙草專賣許可公開、公平、公正的原則，而且，破壞了社會(huì)誠(chéng)信體系建設(shè)，腐蝕了煙草專賣隊(duì)伍，危害是多方面的，依法應(yīng)當(dāng)予以撤銷，并且收回許可證。但是，在執(zhí)行中有時(shí)可能會(huì)遇到許可證收不回來(lái)的情況。如果許可證的確收不回來(lái)，可以用公告失效的方式來(lái)代替?？梢栽诎l(fā)證機(jī)關(guān)對(duì)外公示有關(guān)材料的網(wǎng)站上，在辦公場(chǎng)所的公示欄里，以及在當(dāng)?shù)赜绊懨孑^大的報(bào)紙上，公告收不回來(lái)的許可證無(wú)效。 執(zhí)行第 46 條、 47條注意把握的幾個(gè)方面： 第一，可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷。行政許可法第 69 條第 3 款規(guī)定，撤銷 行政許可可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷。也就是說，發(fā)證機(jī)關(guān)或者上級(jí)煙草專賣局，在考慮“可以撤銷”或者“應(yīng)當(dāng)予以撤銷”違法審批發(fā)放的煙草專賣許可證時(shí)，必須要認(rèn)識(shí)到撤銷可能給社會(huì)帶來(lái)的不良后果。如果撤銷許可證可能會(huì)造成公共利益的重大損害，那就不能撤銷。道理就是，雖然違法發(fā)放煙草專賣許可證給社會(huì)帶來(lái)一定的損害，但是，撤銷違法發(fā)放