【正文】 應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，協(xié)議關(guān)于權(quán)利義務(wù)的約定是不生效的，對于訴前離婚協(xié)議中所涉及的離婚理由、子女情況、財產(chǎn)情況、對夫妻共同債務(wù)的確認(rèn)等等，對案件的事實還是具有較強證明力的。附條件的民事法律行為只有在符合所附條件時才能生效。綜上，訴前離婚協(xié)議是離婚男女雙方關(guān)于財產(chǎn)分割、債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議，其所附的條件是自愿離婚，是附延緩條件的民事法律行為。至于判決準(zhǔn)予離婚，則不能視為條件成就，因為此時訴前離婚協(xié)議失去了所附的“自愿離婚”這一條件。所以訴前離婚協(xié)議所附條件是以登記離婚方式解決離婚問題的說法也不是很確切。[3]附條件的民事法律行為與附期限的民事法律行為相同之處在于二者都是對于民事法律行為效力的某種限制，都是期待中的未來事實。解除條件指民事法律行為已發(fā)生效力，但如果該條件成就，則其效力消滅。附條件的民事法律行為，指的民事法律行為中規(guī)定了一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定當(dāng)事人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力或者失卻法律效力的根據(jù)民事法律行為。當(dāng)事人即使約定離婚協(xié)議不可撤銷，該離婚協(xié)議也不具有效力。還有人認(rèn)為，《婚姻法司法解釋(二)》第8條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。(三)訴前離婚協(xié)議是附延緩條件的民事法律行為有人認(rèn)為，訴前離婚協(xié)議是附條件的協(xié)議，其所附的條件就是以登記離婚方式解決離婚問題。而在協(xié)議離婚中，當(dāng)事人的婚姻關(guān)系自發(fā)給離婚證或取得離婚調(diào)解書時解除。所以，離婚協(xié)議是否成立并無實際意義。(一)訴前離婚協(xié)議的成立所謂合同的成立，是指當(dāng)事人通過要約和承諾對主要條款達成一致而建立了合同關(guān)系?！?。當(dāng)事人基于這種具有民事合同性質(zhì)的協(xié)議發(fā)生糾紛的，應(yīng)當(dāng)適用民法通則及合同法的基本原則和相關(guān)規(guī)定。在適用法律上，有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系的協(xié)議，也應(yīng)受《合同法》調(diào)整?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。同樣，子女撫養(yǎng)也屬于身份關(guān)系，隨著時間的推移，變數(shù)很大，也不能脫離婚姻解除這一前提而獨立、提前生效。但是，《婚姻法司法解釋(二)》中的離婚協(xié)議是指男女雙方在辦理離婚登記手續(xù)時提交婚姻登記機關(guān)，婚姻登記機關(guān)對離婚已經(jīng)確認(rèn)的離婚協(xié)議，而不是未經(jīng)婚姻登記機關(guān)確認(rèn)的離婚協(xié)議。如果不是由于離婚目的，而是雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸屬作出約定，則屬于夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議。《婚姻法》第19條規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。對于離婚協(xié)議中有關(guān)子女撫養(yǎng)的約定，因為屬于身份關(guān)系的內(nèi)容，一般也認(rèn)為不具有獨立的效力。但當(dāng)事人雖對離婚達成協(xié)議，最后離不離婚卻不受協(xié)議約束，待辦理了離婚登記或法院送達了調(diào)解書，法律才對離婚予以確認(rèn)。子女撫養(yǎng)涉及由何方直接撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費的負擔(dān)。而在現(xiàn)實中，男女雙方自愿離婚并對子女和財產(chǎn)問題達成一致，以訴訟的方式到法院取得離婚調(diào)解書也不在少數(shù)。登記離婚是自愿離婚的男女按法律規(guī)定解除婚姻關(guān)系的一種行政程序。夫妻離婚后協(xié)商變更離婚協(xié)議的，同樣適用有關(guān)合同變更的規(guī)定，不受第三人的限制。據(jù)此，協(xié)議離婚后，一方或雙方不向子女為協(xié)議允諾之給付，子女無請求權(quán)。根據(jù)合同理論，判斷向第三人給付合同之第三人有無請求權(quán)的根據(jù)，就是合同是否包含向第三人之允諾，無此允諾，向第三人給付合同就是“經(jīng)由指令而為給付”合同，第三人無請求權(quán)，非受益人。離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方財產(chǎn)歸屬子女，與其他向第三人給付合同相比，其特點在于:(1)屬附隨合同。據(jù)此，當(dāng)事人同樣不能以贈與行為未交付為理由主張撤銷該協(xié)議，理由同上。離婚協(xié)議無論約定雙方財產(chǎn)歸屬子女，還是一方財產(chǎn)歸屬子女，均屬夫妻雙方分割財產(chǎn)的行為，非民法之贈與行為。[13]離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方的財產(chǎn)歸屬子女，學(xué)界多數(shù)觀點視為父母對子女的贈與行為，適用《合同法》對贈與合同的規(guī)定。案例4: 2005年3月，承某(男方)與黃某(女方)登記離婚。由此可見，前述案例3 中，上訴人的訴請理由不成立。由于離婚雙方畢竟有過夫妻名分，共同生活過一段時間，可能還育有子女，在訂立共同財產(chǎn)分割協(xié)議時，除了純粹的利益考慮外，常常會難以避免地包含一些感情因素。最后，即使離婚協(xié)議中明確財產(chǎn)約定為一方對另一方的贈與，也應(yīng)將該贈與行為視為一種特殊的贈與，即為履行道德義務(wù)的贈與。任何一個條件不符合，即不能采取登記離婚的方式。如果雙方對于財產(chǎn)分割不能達成一致，而感情確已破裂，雙方還是可以通過訴訟來離婚的。將夫妻一方所有的財產(chǎn)或夫妻共有財產(chǎn)約定給對方，有可能出于經(jīng)濟幫助、補償?shù)仍?，但在協(xié)議中僅寫明某項財產(chǎn)歸屬某人，對其中的緣由并不說明，此類情形并不屬于無償行為。筆者認(rèn)為，離婚協(xié)議中約定原屬于一方的財產(chǎn)轉(zhuǎn)歸對方所有，或當(dāng)事人放棄或部分放棄共有財產(chǎn)中屬于自己的份額，與贈與有相似之處，但不是贈與，不應(yīng)適用《合同法》對贈與的規(guī)定。當(dāng)事人一方撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的理由是:約定一方所有或雙方共有財產(chǎn)歸另一方所有，在性質(zhì)上屬民法的贈與行為。離婚后夏即搬出該房，離婚協(xié)議中其他事項均履行完畢。二、登記離婚后財產(chǎn)分割協(xié)議可否撤銷協(xié)議離婚后，當(dāng)事人與他人再婚，再婚行為生效。綜上所述，訴前離婚協(xié)議是一個復(fù)合協(xié)議，既包括解除婚姻關(guān)系的形成行為，也包括對夫妻財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)的附隨行為。離婚財產(chǎn)分割協(xié)議雖然以離婚為生效條件，但并不是附延緩條件的法律行為。不過，訴前離婚協(xié)議在訴訟離婚中具有一定的證據(jù)效力，對當(dāng)事人的感情狀況及財產(chǎn)狀況等有一定的證明效力。但是，由于附隨行為以形成行為的生效為前提，所以，即使附隨行為具備了一般生效條件，在形成行為未生效之前不生效，也不具有拘束力?；谌松碜杂稍瓌t，當(dāng)事人關(guān)于身份變動的意思表示，在未履行法定程序之前不具有任何拘束力，也就是說，應(yīng)允許當(dāng)事人反悔。以離婚協(xié)議中的財產(chǎn)分割協(xié)議為例，即使其符合了民事法律行為的一般生效要件，但如果“離婚”這一形成行為不生效，財產(chǎn)分割協(xié)議也不能生效。[7]離婚協(xié)議中既有形成的身份法律行為，即解除夫妻關(guān)系的協(xié)議，也有附隨的身份法律行為，即關(guān)于子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割的協(xié)議。其次，離婚協(xié)議中的數(shù)個行為均為身份法律行為，它們在效力上具有關(guān)聯(lián)性。法律行為以意思表示為要素，離婚協(xié)議是一個行為還是數(shù)個行為的混合，應(yīng)依據(jù)其包含的效果意思是一個還是數(shù)個進行判斷。一般情況下，夫妻離婚協(xié)議主要包括兩部分的內(nèi)容: 一是解除夫妻關(guān)系的內(nèi)容。筆者認(rèn)為，離婚協(xié)議從性質(zhì)上分析，是一種民事法律行為，應(yīng)當(dāng)適用民事法律行為的基本理論。關(guān)于離婚協(xié)議的性質(zhì)，學(xué)界主要有兩種觀點:(1)認(rèn)為訴前離婚協(xié)議雖然包括身份關(guān)系的解除以及財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等多方面內(nèi)容，但實質(zhì)上只是一個涉及人身關(guān)系的行為，該行為以登記為生效條件，未經(jīng)離婚登記的訴前離婚協(xié)議不具有拘束力。如上海市高級人民法院的“指導(dǎo)意見”規(guī)定: “夫妻共同生活期間或者分居期間達成的財產(chǎn)分割協(xié)議，當(dāng)事人無證據(jù)證明其具有無效或可撤銷、可變更的法定情形，或協(xié)議已經(jīng)履行完畢的，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議對雙方有拘束力。(1)主張離婚登記前，離婚協(xié)議有約束力，除非協(xié)議本身欠缺生效條件。(3)離婚后一年內(nèi)，男女雙方因履行上述協(xié)議發(fā)生糾紛向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)作為民事案件受理。而依約分割財產(chǎn)是離婚后的事情。后者達成于離婚之時，應(yīng)視為與離婚登記同時完成、同時生效，因此對男女雙方之“法律約束力”，只能指離婚后的效力。法院判決雙方離婚，按協(xié)議分割財產(chǎn)。法院認(rèn)為，離婚協(xié)議雖系雙方自愿簽訂，但當(dāng)事人并未依該協(xié)議登記離婚，原約定歸一方所有的財產(chǎn)現(xiàn)仍應(yīng)按雙方共有財產(chǎn)分割。此類訴訟中，當(dāng)事人曾經(jīng)達成的離婚協(xié)議稱為訴前離婚協(xié)議。(3)離婚協(xié)議對第三人是否生效。協(xié)議離婚之財產(chǎn)分割，不存在贈與問題，不適用贈與合同規(guī)定。但是關(guān)于子女監(jiān)護與探視等人身屬性方面，一方在簽訂協(xié)議之后反悔，只能通過法院進行處理。則在雙方達成離婚合意時先簽訂的不是離婚協(xié)議，而是對夫妻共同財產(chǎn)的處理約定，然后再辦理離婚登記。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。僅從夫妻共同財產(chǎn)在離婚時雙方均有要求平等分割的權(quán)利的角度考慮，在實踐中簽訂的離婚協(xié)議一般會對其中一方更有利。再次，離婚協(xié)議實質(zhì)上是附條件的合同，生效的前提條件為解除婚姻關(guān)系?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。對此部分離婚協(xié)議因法律具有明確規(guī)定，效力不存異議，故不作討論。當(dāng)事人因履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理?；橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。第三篇：淺談離婚協(xié)議的效力淺談離婚協(xié)議的效力張志紅律師離婚協(xié)議是指即將解除婚姻關(guān)系的夫妻雙