【正文】 （六）人民法院在審理2005年1月1日以前受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件時，對相關(guān)問題的處理，如以前的法律法規(guī)和司法解釋沒有明確規(guī)定的，可參照《解釋》的規(guī)定處理。但如果當事人對違約金和墊資款利息的支付時間有約定的，應從約定支付之日起計算訴訟時效期間；如果當事人對違約金和墊資款利息的支付時間沒有約定的，應從工程結(jié)算之日起計算訴訟時效期間。發(fā)包人以財政部門或?qū)徲嫴块T未完成竣工決算審核、審計為由拒絕支付工程款或要求以財政部門、審計部門的審核、審計結(jié)果作為工程款結(jié)算依據(jù)的，不予支持。第五篇：廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見（2006年11月1日 粵高法發(fā)[2006]37號）為了正確審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》等有關(guān)規(guī)定，結(jié)合審判工作實踐，提出如下意見：（一）當事人約定工程款實行固定價，而實際施工的工程量比約定的工程范圍有所增減的，可在確認固定價的基礎(chǔ)上，參照合同約定對增減部分進行結(jié)算，再根據(jù)結(jié)算結(jié)果相應增減總價款。中院民二庭審判長聯(lián)席會傾向認為：單位的法定代表人或負責人、按照內(nèi)部分工具體分管接待工作的分管領(lǐng)導（具體負責接待工作的部門領(lǐng)導）以單位名義簽單的，一般應認定為職務行為，由單位承擔民事責任。一般應由行為人個人負責。2第十四條人民法院在審理涉及表見代理糾紛案件時，即要注重保護善意相對人利益，又要兼顧被代理人利益。通過討論，中院民二庭審判長聯(lián)席會傾向認為：項目經(jīng)理部是建筑施工單位或工程承包人為某項工程施工的需要而設(shè)立的內(nèi)部臨時機構(gòu)，未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的項目經(jīng)理部不具有民事主體資格和訴訟主體資格，項目經(jīng)理及其工作人員不能以項目部名義或未經(jīng)授權(quán)以建筑施工單位名義對外從事施工工作以外的活動。只有有權(quán)或經(jīng)授權(quán)以單位名義對外從事民事活動的人才能構(gòu)成職務行為，有權(quán)以單位名義對外從事民事活動的人分為三類：一是單位的法定代表人或負責人（職務代表）；二是單位工作人員就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項（職務代理），對于此類人員所從事的行為是否在職權(quán)范圍內(nèi)，審查要嚴格，一般要有單位明確的責權(quán)分工；三是有單位明確授權(quán)的其他工作人員。職務行為一般要以單位的名義對外從事民事活動。11第十六條職務行為可以區(qū)分為職務代表和職務代理。連云港中院民二庭關(guān)于職務行為認定的討論意見近期中院民二庭在審理二審案件過程中發(fā)現(xiàn)，部分基層法院在對職務行為的認定上存在認定標準有差異、執(zhí)法不統(tǒng)一的現(xiàn)象，突出表現(xiàn)在建筑施工單位的項目經(jīng)理在工程施工過程中對外進行交易及單位工作人員在外就餐而引發(fā)的糾紛上。第二十九條 本意見自印發(fā)之日起施行。第二十五條 掛靠人以被掛靠人名義訂立建設(shè)工程施工合同，因履行該合同產(chǎn)生的民事責任，掛靠人與被掛靠人應當承擔連帶責任。第二十三條 實際施工人以發(fā)包人為被告要求支付工程款的，人民法院一般應當追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為被告參加訴訟。第二十條 承包人將建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。建設(shè)工程竣工但未經(jīng)驗收，承包人要求發(fā)包人支付工程價款，發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議并要求進行鑒定的，人民法院應予支持。第十四條 承包人根據(jù)建設(shè)工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人要求對已經(jīng)向?qū)嶋H施工人支付的部分進行抵扣的，人民法院應予支持，但承包人有證據(jù)證明發(fā)包人與實際施工人惡意串通的除外。第十一條 法律、行政法規(guī)規(guī)定必須要經(jīng)過招標投標的建設(shè)工程，當事人實際履行的建設(shè)工程施工合同與備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)；未經(jīng)過招標投標的，該建設(shè)工程施工合同為無效合同，應當參照實際履行的合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)。第八條 建設(shè)工程合同生效后，當事人對有關(guān)內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者參照國家建設(shè)部和國家工商總局聯(lián)合推行的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的通用條款確定。第四條 有以下情形之一的，應當認定為沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程（即通常所稱的“掛靠”）：(一)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；(二)資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程；(三)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；（四）有資質(zhì)的建筑企業(yè)通過其他違法方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的情形。第一條 因承包人進行工程施工建設(shè)，發(fā)包人支付工程價款的建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用本意見的規(guī)定。二十二、建設(shè)工程施工合同無效情形下，誰有權(quán)行使優(yōu)先受償權(quán)？建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。十九、如何認定建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎懲辦法約定的性質(zhì)？建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎懲辦法的約定，應當視為違約金條款。二審訴訟期間，雙方當事人均同意鑒定的，可予準許，但可能損害社會公共利益或第三人利益的除外。當事人違法進行招投標，當事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的，不論中標合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效；應當按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定，將符合雙方當事人的真實意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。建設(shè)工程施工合同中對此未明確約定，承包人不能僅以gf19990201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款。十三、建設(shè)工程施工合同無效，但工程竣工驗收合格的，誰有權(quán)利請求參照合同約定確定工程價款？建設(shè)工程施工合同無效，但工程竣工驗收合格，按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定精神，承包人或發(fā)包人均可以請求參照合同約定確定工程價款。除法定代表人和約定明確授權(quán)的人員外，其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認，不具有法律效力。建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人亦未擅自提前使用，發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議并提供了初步證據(jù)的，可以啟動鑒定程序。但合同明確約定不在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，應遵從合同的約定。五、如何認定開工時間？建設(shè)工程施工合同的開工時間以開工通知或開工報告為依據(jù)。二、如何認定未取得“四證”而簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力？發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應認定合同無效；但在一審庭審辯論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實的，可認定有效。另一種意見：沒有約定的，法定代表人、項目經(jīng)理、現(xiàn)場負責人的簽證、確認具有法律效力，其他工作人員簽證、確認的，承包人應舉證證明該工作人員有相應的權(quán)限，否則，該工作人員簽證、確認的內(nèi)容對發(fā)包人不發(fā)生法律效力。第十八條 建設(shè)工程未經(jīng)驗收，承包人要求發(fā)包人支付工程價款，發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議并要求進行簽定的，應予支持。第十四條 建設(shè)工程完工后已由發(fā)包人實際控制，發(fā)包人既不組織竣工驗收，又未提出質(zhì)量問題的，視為工程已經(jīng)竣工驗收合格，工程完工之日視為工程竣工驗收合格之日。第十二條承包人舉證證明發(fā)包人存在拖欠工程預付款、進度款、變更設(shè)計、增加工程量可以順延工期等情形，且在合同約定的辦理工期順延期限內(nèi)向發(fā)包人提出順延工期的要求，或者上述情形嚴重影響施工進度的，對承包人順延工期的主張可予支持，發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請主張工期不能順延，不予支持。（一）未在約定時間內(nèi)提供材料，或提供的材料不符合約定的；（二）未在約定時間內(nèi)提供施工場地、施工道路、施工用水、施工用電的；（三）未在約定時間內(nèi)提供完整工程地質(zhì)和地下資料或施工圖紙；（四）未在約定時間內(nèi)辦理工程中間驗收；（五）未履行合同約定的其他協(xié)助義務的。第五條 同時符合下列情形，應主從定為勞務合同，所簽訂的合同有效；（一）實際施工人具備勞務分包企業(yè)資質(zhì)等級標準規(guī)定的一種或同種項目的施工資質(zhì)，承包的施工任務僅是整個規(guī)程的一道或同道工序，而不是工程的整套工序；（二）承包的方式為提供勞務，而非包工包料。一． 建設(shè)工程合同效力的認定第一條 建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機構(gòu)或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同，當事人以內(nèi)部承包合同的承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由主張合同無效的，不予支持。三、工程質(zhì)量責任的認定第十四條 具有下列情形之一，承包人要求免除其對建設(shè)工程質(zhì)量承擔責任的，不予支持：（一）承包人明知發(fā)包人提供的設(shè)計圖紙存在問題或者在施工過程中發(fā)現(xiàn)問題，而沒有及時提出意見和建議繼續(xù)施工的；（二）承包人對發(fā)包人提供的材料（包括商品混凝土）沒有進行應有的檢驗或經(jīng)檢驗不合格仍然使用的；（三）對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標準，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進行施工的。順延工期的主張可予支持，發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請主張工期不能順延，不予支持。方案二：建設(shè)工程施工合同對建設(shè)工程的開工時間有明確約定，按照該約定處理；沒有明確約定的，以實際開工時間確定；無法查明開工時間的，按照證據(jù)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定處理。第九條 發(fā)包人有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應予支持：（一）未在約定時間內(nèi)提供材料，或提供的材料不符合約定的；（二）未在約定時間內(nèi)提供施工場地、施工道路、施工用水、施工用電的；（三）未在約定時間內(nèi)提供完整工程地質(zhì)和地下管線資料或施工圖紙；（四）未在約定時間內(nèi)辦理工程中間驗收； 以發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)用地使用權(quán)證或建設(shè)工程施工許可證，主張建設(shè)工程施工合同無效的，不予支持。第五條 同時符合下列情形的，應認定為勞務分包，所簽訂的合同有效：（一）實際施工人具備勞務分包企業(yè)資質(zhì)等級標準規(guī)定的一種或幾種項目的施工資質(zhì)，承包的施工任務僅是整個規(guī)程的一道或幾道工序，而不是工程的整套工序； 1本院以前有關(guān)規(guī)定與本解答相抵觸的，不再適用。2建設(shè)工程領(lǐng)域，項目部或項目經(jīng)理以施工企業(yè)名義對外借款，出借人要求施工企業(yè)承擔責任的如何處理？建設(shè)工程領(lǐng)域，項目部或者項目經(jīng)理不具有對外借款的職權(quán)，其以施工企業(yè)名義對外借款的，出借人要求施工企業(yè)承擔還款責任的，原則上不予支持。2層層轉(zhuǎn)包中，實際施工人要求所有轉(zhuǎn)包人、違法分包人均承擔責任的，如何處理？建設(shè)工程因轉(zhuǎn)包、違法分包導致建設(shè)工程施工合同無效的，實際施工人要求轉(zhuǎn)包人、違法分包人對工程欠款承擔連帶責任的，應予支持。受讓人是否實際享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，仍應進行實體審查。1承包人放棄建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的效力如何認定？法律并未禁止承包人放棄建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。1實際施工人是否享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)？實際施工人在總承包人或者轉(zhuǎn)包人不主張或者怠于行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)時，就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張優(yōu)先受償權(quán)。1發(fā)包人能否以承包人未開具發(fā)票作為拒絕支付工程款的先履行抗辯的事由？發(fā)包人以承包人未開具發(fā)票為由拒絕支付工程款的，不予支持，當事人另有明確約定的除外。但行政審計、財政評審部門明確表示無法進行審計或者無正當理由長期未出具審計結(jié)論，當事人申請進行司法鑒定的，可以準許。建設(shè)工程施工合同專用條款中未明確約定，當事人要求按照竣工結(jié)算文件進行工程價款結(jié)算的，不予支持。合同履行完畢后當事人達成的結(jié)算協(xié)議具有獨立性，施工合同是否有效不影響結(jié)算協(xié)議的效力。出借資質(zhì)的一方或者轉(zhuǎn)包人要求按照合同約定支付管理費的，如何處理？出借資質(zhì)的一方或者轉(zhuǎn)包人要求按照合同約定支付管理費的，根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第4條的規(guī)定，不予支持。（備注：最高人民法院2011年6月29日給我院的關(guān)于常州長興集團房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與南通新華建筑集團公司建設(shè)工程施工合同糾紛請示一案的答復指出：《建設(shè)工程司法解釋》第2條確立了建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格時的折價補償原則，即參照合同約定支付工程價款。）未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、施工許可證所簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力如何認定？發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)