論私法自治與民事法律行為-wenkub.com
2024-12-30 06:39 本頁面
【正文】 [13]謝懷拭：《從德國民法一百周年說到中國的民法典問題》，載《中外法學(xué)》2001年第1期?！ 9]申衛(wèi)星：《民法學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2003年7月第14版。梅迪庫斯著，邵建東譯：《德國民法總論》，法律出版社2001年9月第2版?！ 2]孫憲忠主編：《民法總論》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年11月第1版。中國民法典能否不負(fù)眾望地?fù)?dān)當(dāng)起歷史的使命，能否比肩十九世紀(jì)法國民法典和二十世紀(jì)德國民法典，成為舉世矚目的偉大法典，我們拭目以待。這樣，民事法律行為的成立與效力便無法分割，只能人為地合二為一被界定為“有效成立”。而法定主義并不能及于人的意志層面，它僅對當(dāng)事人所表達(dá)出的意思效果加以確認(rèn)，這種確認(rèn)是消極的、被動的。可見，建立在私法自治理念基礎(chǔ)上的民事法律行為制度，是要伸張人格平等，尊重個(gè)人自由，推崇意思自治。私法自治的真諦在于“尊崇選擇”，尊重當(dāng)事人的權(quán)利行使自由?！睹穹ㄍ▌t》第54 條“民事民事法律行為是公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為”的規(guī)定說明我國采用了民事民事法律行為本質(zhì)合法說的立法觀點(diǎn)?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，政府應(yīng)當(dāng)是有限的服務(wù)型政府，政府的行為應(yīng)當(dāng)局限于法律的授權(quán)范圍內(nèi)，凡是涉及社會成員私人生活的領(lǐng)域，只要不涉及公共利益、公共道德和他人的利益，都應(yīng)當(dāng)交給任意法來處理，即允許社會中私人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系應(yīng)當(dāng)由私人依法依據(jù)其自己的意思加以創(chuàng)設(shè)、變更或消滅?！ ≡诂F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，由于市場經(jīng)濟(jì)的要求以及法律傳統(tǒng)、社會生活實(shí)踐等的影響，各國法律在絕對權(quán)的保護(hù)上，通常都是采用法定主義的模式予以調(diào)整。私法自治原則是民事主體根據(jù)其意志自主形成法律關(guān)系的原則，是對通過表達(dá)意思產(chǎn)生或消滅法律后果這種可能性的法律承認(rèn)。如此可以極大地發(fā)揮當(dāng)事人的積極性與主動性。 其次，民事法律行為制度為意思自治原則提供了基本的空間，符合市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求。民事法律行為解釋了為什么能夠產(chǎn)生、變更和終止法律關(guān)系是基于當(dāng)事人的意愿。何況私法主體對自己利益判斷的偏差的情況常有發(fā)生，私法主體的個(gè)人利益的短視性與社會利益的追求的長期性也是矛盾的，這就加劇了這種沖突的存在?！ 。ǘ?民事法律行為制度是實(shí)現(xiàn)私法自治的工具 私法是是調(diào)整私人利益的規(guī)范，由于調(diào)整利益私人性，私法允許私法主體充分自治。所以，民事民事法律行為是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為?！泵袷旅袷路尚袨槭侵敢砸馑急硎緸橐兀榔湟馑急硎镜膬?nèi)容而引起法律關(guān)系設(shè)立、變更和終止的行為。二是從民事法律行為的功能角度來界定民事法律行為的概念，例如溫德夏特認(rèn)為：“民事法律行為是旨在法律效力的創(chuàng)設(shè)的私的意思宣告”。一般認(rèn)為，私法自治的內(nèi)涵包括私權(quán)神圣、身份平等、民事法律行為自由及過錯責(zé)任等內(nèi)容?！ ∮缮峡芍?，在范式民法典中雖然沒有明文規(guī)定私法自治原則，但是其精神無不體現(xiàn)在民法典的各個(gè)章節(jié)，同時(shí)，在許多具體條文的但書中明確規(guī)定當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意思排除法律的規(guī)定。就此而言，經(jīng)濟(jì)交易之自由及契約自由除已經(jīng)特別的基本權(quán)利之規(guī)定保護(hù)者外，已屬于行為自由范疇。薩維尼和溫德塞這兩位法學(xué)家在權(quán)利的概念上首先提出了意思力（Willensmacht）或意思支配（Willensherrschaft）說，認(rèn)為權(quán)利為個(gè)人意思自由活動或個(gè)人意思所能支配的范圍。總之，《拿破侖法典》的起草者堅(jiān)稱，他們繼承了羅馬法的契約自由和財(cái)產(chǎn)自由原則?！ 斗▏穹ǖ洹贰 ∑毡?
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