有限合伙型股權(quán)投資基金的本土化法律思考-wenkub.com
2024-12-30 02:20 本頁面
【正文】 (2)加強股權(quán)投資基金信息披露的規(guī)范性與透明性，增強行業(yè)自律的強度與水平。二是要求股權(quán)投資基金以保密方式向證交會定期報告管理資產(chǎn)量、貸款額以及其他重要信息。適度監(jiān)管是指監(jiān)管主體的監(jiān)管行為必須以保證基金的市場調(diào)節(jié)為前提，不得以通過監(jiān)管而壓制、限制了基金機構(gòu)競爭和發(fā)展的活力。國內(nèi)的評級機制已經(jīng)有了雛形，比如雜志、報刊等公共媒體已開始建立，另外像清科研究中心這樣一些專業(yè)調(diào)查公司，以及全國工商聯(lián)并購公會等中介組織都已開始這方面的工作，但仍需大力發(fā)展?！豆痉ā分挟?dāng)股東發(fā)現(xiàn)管理層出現(xiàn)了違反忠實義務(wù)的情況，法律賦予其“股東訴訟權(quán)”，以便能夠追溯管理層責(zé)任，該規(guī)定應(yīng)同樣適用于有限合伙人中的普通合伙人。該等規(guī)定頗具合理性，亦應(yīng)當(dāng)準用于有限合伙型基金的投資管理人員。根據(jù)《公司法》等法律規(guī)定，這些投資管理人員只對基金管理公司負有信義義務(wù)，而并不直接對基金的有限合伙人負有信義義務(wù)。所謂明確信義義務(wù)范疇，是指要求普通合伙人應(yīng)當(dāng)對有限合伙人恪守誠信，并專注于增進有限合伙人的最佳利益，而不得使自己處于與有限合伙人利益相沖突的地位。為保護處于弱勢地位的有限合伙人的利益，防止普通合伙人濫用管理權(quán)，英美衡平法創(chuàng)設(shè)了普通合伙人的信義義務(wù)(fiduciary duty)規(guī)則，即“普通合伙人應(yīng)當(dāng)殫精竭慮、忠誠于合伙企業(yè)的事務(wù)，不利用職權(quán)牟取私而損害合伙企業(yè)和有限合伙人的利益。由于普通合伙人出資最少，只占基金規(guī)模的1%，因此也就在事實上成為有限合伙人聘請的經(jīng)理，并無最終決策權(quán)。成立于2007年7月的東海創(chuàng)投，由10名合伙人組成，其中有限合伙人9名，包括佑利集團等8家民營企業(yè)和1名自然人。此種分配規(guī)則充分認可了普通合伙人即基金管理人對財富增值部分的分配權(quán)，最大程度的激發(fā)了管理人運用專業(yè)技能實現(xiàn)財富增值的熱情，緩解了代理成本問題。《合伙企業(yè)法》亦規(guī)定，“合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明利潤分配方式”、“執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式” [3]。《合伙企業(yè)法》雖然沒有直接規(guī)定有限合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立合伙人會議，但卻規(guī)定了應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意的事項，因此，全體合伙人通過召開合伙人會議的形式對于這些事項進行表決不僅不違反法律規(guī)定，而且更有效率，有助于基金的運作。投資決策委員會通常由普通合伙人組成，有時還會吸收部分外聘行業(yè)專家、財務(wù)專家及法律專家等專業(yè)人士，外聘專家要求必須具備行業(yè)、財務(wù)或法律背景。在機構(gòu)設(shè)置方面，有限合伙型基金通常合伙人會議來共同行使全體合伙人的共享權(quán)力，而在股權(quán)投資基金領(lǐng)域除法律強制性規(guī)定的治理結(jié)構(gòu)外，均以《委托管理協(xié)議》或《有限合伙協(xié)議》的形式確立股權(quán)投資基金的投資決策機構(gòu)——投資決策委
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