【正文】 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條規(guī)定“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。 4．9．2　其次按照合同約定結(jié)算工程價(jià)款 ”　也即，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，發(fā)包人的權(quán)利受限。 《合同法》第281條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第16條規(guī)定“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收。 《合同法》第279條規(guī)定“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。而作為承包方如何維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價(jià)款，如何處理此類工程價(jià)款糾紛呢？ 4．9．1　首先確認(rèn)建設(shè)工程驗(yàn)收的時(shí)間 許多發(fā)包方以尚未結(jié)算為由拖欠工程款，而承包方要想進(jìn)行竣工結(jié)算卻阻礙重重。” 根據(jù)以上法律法規(guī)的規(guī)定，可以得出一個(gè)非常明確的結(jié)論：承包人施工的建設(shè)工程只要質(zhì)量合格，發(fā)包人就應(yīng)當(dāng)按照合同約定支付工程價(jià)款。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。 建設(shè)工程的質(zhì)量關(guān)系到公共安全。 但現(xiàn)在的工程承包合同經(jīng)招投標(biāo)后，有些合同已走了樣，變?yōu)閮?yōu)質(zhì)不優(yōu)價(jià)，工程達(dá)到合格還要罰款。 最后，承包人（建筑企業(yè)）根據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定和〈〈最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)　〉〉第4條“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算”向法院提起確認(rèn)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)之訴，提出申請依法拍賣“爛尾工程”并優(yōu)先受償，從而維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價(jià)款。 其次承包人（建筑企業(yè)）委托國家國家公證機(jī)關(guān)對“爛尾工程”進(jìn)行工程量證據(jù)保全。 因?yàn)橹挥型瓿傻慕ㄔO(shè)工程質(zhì)量合格的，承包人才能得到相應(yīng)的工程價(jià)款。這種解決方式也符合《合同法》第61條　“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充”　的規(guī)定精神。 發(fā)包人（房地產(chǎn)開發(fā)商）自有資金不足造成的“爛尾工程”，承包人（建筑企業(yè)）解決工程價(jià)款的方案比較多。 4．7．2　“非惡意”的“爛尾工程”的工程價(jià)款解決方案 保全內(nèi)容包括：用照片顯示“爛尾工程”的現(xiàn)狀、用實(shí)測的詳細(xì)數(shù)據(jù)記錄其實(shí)際的工程量。承包人（建筑企業(yè)）唯一可行的辦法就是申請法定部門進(jìn)行“爛尾工程”造價(jià)鑒定，以確認(rèn)工程價(jià)款的具體數(shù)額，從而維護(hù)自己的合法權(quán)益?！盃€尾工程”從主觀上可分為惡意和非惡意兩種。也有人將此稱為“馬拉松工程”。 ⑶　按照合同約定審查判斷合同當(dāng)事人爭議的事實(shí)和雙方的責(zé)任是法院審理案件的基本要求。 《合同法》第8條明確規(guī)定“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。承包人對發(fā)包人將結(jié)算材料送交財(cái)政部門審計(jì)應(yīng)當(dāng)支持，并且應(yīng)當(dāng)按照財(cái)政部門的審計(jì)報(bào)告作為建設(shè)工程竣工結(jié)算的依據(jù)?！?，盡管該條解釋在正式公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中被刪去，但最高人民法院的態(tài)度未變，這充分體現(xiàn)在最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第16條　“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款”　明確規(guī)定中。 第五，最高人民法院明確規(guī)定造價(jià)結(jié)算協(xié)議與審計(jì)報(bào)告發(fā)生矛盾以造價(jià)結(jié)算協(xié)議為判決依據(jù)?！?審計(jì)機(jī)關(guān)對前款所列財(cái)政收支或者財(cái)務(wù)收支的真實(shí)、合法和效益，依法進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。其法律依據(jù)是：《中華人民共和國審計(jì)法》。 第三，財(cái)政部門的工程造價(jià)審計(jì)結(jié)論作為雙方工程竣工價(jià)款的依據(jù)，違背現(xiàn)行有關(guān)鑒定法律規(guī)定。 ”也即，發(fā)包人將結(jié)算材料擅自送交財(cái)政部門審計(jì)違反合同約定。 因?yàn)椋旱谝?，雙方訂立的建設(shè)工程施工合同任何一方不得擅自變更。承包人應(yīng)當(dāng)旗幟鮮明的堅(jiān)決反對發(fā)包人將結(jié)算材料送交財(cái)政部門審計(jì) 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 根據(jù)《中華人民共和國合同法》第8條“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第21條明確規(guī)定“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)”之精神，對于必須招標(biāo)的建設(shè)工程，因陰陽合同引發(fā)的建設(shè)工程價(jià)款糾紛，承包人根據(jù)備案的中標(biāo)合同——“陽合同”作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。 針對上述三種不同情況，應(yīng)依照法律的規(guī)定來認(rèn)定“陽合同”：第一，如果建設(shè)工程是必須招標(biāo)的，出現(xiàn)了陰陽合同，以經(jīng)過招標(biāo)的為“陽合同”；第二，合同按照地方政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過備案或?qū)徟模群蠛灹藥追莺贤?，其中一份是?jīng)過備案或?qū)徟?，其余的是沒有經(jīng)過備案或?qū)徟?，以?jīng)過備案或?qū)徟暮贤瑸椤瓣柡贤?；第三，?dāng)事人先后訂立了幾份內(nèi)容不一的合同，不屬于前面有特殊要求的，則以實(shí)際履行的合同為“陽合同”。其法律依據(jù)是《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。 因是采用工程成本按現(xiàn)行計(jì)價(jià)依據(jù)以合同約定的辦法計(jì)算，酬金按工程成本乘以通過競爭確定的費(fèi)率計(jì)算，從而確定工程竣工結(jié)算價(jià)。 4．4．3　對于成本加酬金合同材料價(jià)格大幅漲價(jià)引發(fā)的工程價(jià)款爭議 第三種情況，因發(fā)包人資金不到位、設(shè)計(jì)重大變更等原因造成工期延誤從而導(dǎo)致建材上漲。 以可調(diào)價(jià)格確定的合同價(jià)款又有三種情況，一種是雙方約定主材在10%以內(nèi)的價(jià)格不予調(diào)整。　　 4．4．2　對于可調(diào)價(jià)格合同材料價(jià)格大幅漲價(jià)引發(fā)的工程價(jià)款爭議 合同履行過程中一般不因價(jià)格變化而調(diào)整，如果有大幅漲價(jià)，可以情勢變更為由提出。 ”　的規(guī)定精神。例如福建省建設(shè)廳2003年第三季度下發(fā)文件，要求承發(fā)包雙方在約定主材10%以上漲價(jià)部分雙方各自承擔(dān)50%，以減輕因建材漲價(jià)給承包方帶來的壓力。所謂公平觀念，是指以利益是否均衡為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)來確定當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。如果仍按原合同履行，就會顯失公平甚至無法履行，在這種情況下可以變更原合同某些條款，目的在于消除合同因情勢變更所產(chǎn)生的不公平后果，通過變更或解除合同來平衡雙方當(dāng)事人的利益。 建筑工程施工合同訂立時(shí)，簽約雙方盡管考慮到各種因素，但這只能在一定時(shí)間，一定范圍內(nèi)預(yù)見到，而市場價(jià)格的變化波動受政治、經(jīng)濟(jì)等諸多要素的影響，甚至包括全球經(jīng)濟(jì)變化的影響，如1998年亞洲金融風(fēng)暴至今還令人刻骨銘心。 4．4．1　對于固定價(jià)格合同材料價(jià)格大幅漲價(jià)引發(fā)的工程價(jià)款爭議 作為承包人應(yīng)當(dāng)采取措施，盡最大努力施工并使工程竣工通過驗(yàn)收。 4．3．2建設(shè)工程沒有通過峻工驗(yàn)收 這種解決方式也符合《中華人民共和國合同法》第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”和第62條“價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行”的規(guī)定精神。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。 具體策略：首先對施工合同進(jìn)行解釋?！?⑵雙方就合同價(jià)款、結(jié)算條款、材料價(jià)格、計(jì)價(jià)方式或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等前后約定矛盾甚至沖突的條款達(dá)成不能達(dá)成一致協(xié)議的，如何辦理呢？ ⑴通過雙方平等協(xié)商就合同價(jià)款、結(jié)算條款、材料價(jià)格、計(jì)價(jià)方式或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等前后約定矛盾甚至沖突的條款達(dá)成一致協(xié)議。 在這種情形下，有利條件是：合同主體明確，合同標(biāo)的明確，合同竣工期限明確；不利條件是：合同價(jià)款約定條款可能與結(jié)算條款約定沖突，也可能與材料價(jià)款條款約定沖突，也可能與計(jì)價(jià)方式或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)條款約定沖突。 第三節(jié)　施工合同內(nèi)容前后矛盾引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 ” 當(dāng)然，在第二種情形下，發(fā)承包雙方可能僅對其中的一方面有異義，在協(xié)商不成的的情況下，　作為承包人可以按照相應(yīng)的對策處理?！碑?dāng)發(fā)包人對承包人的工程竣工報(bào)告有異議時(shí)，雙方進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商成功，則按照雙方協(xié)商的價(jià)款進(jìn)行結(jié)算?！?如果是可調(diào)價(jià)格合同，當(dāng)發(fā)包人對承包人的結(jié)算報(bào)告無異議時(shí)，則按照承包人提交給發(fā)包人的工程竣工報(bào)告確定的工程價(jià)款進(jìn)行結(jié)算。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 在付款方式約定不明的情況下，如何確認(rèn)付款方式呢？對于工程預(yù)付款，應(yīng)在工程開工前支付；工程進(jìn)度款，應(yīng)按建設(shè)工程的形象進(jìn)度支付；變更工程價(jià)款，應(yīng)在設(shè)計(jì)變更后進(jìn)行簽證，與工程進(jìn)度款一起支付；工程竣工價(jià)款，應(yīng)在工程竣工驗(yàn)收合格后支付。 其法律依據(jù)是《合同法》第63條“執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。這種解決方式也符合《合同法》第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”和第62條“價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行”的規(guī)定精神。這種解決方式是最佳方式，這種解決方式符合《合同法》第61條　“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充”　的規(guī)定精神。 在這種情形下，有利條件是：合同主體明確，合同標(biāo)的明確，合同竣工期限明確；不利條件是：可能結(jié)算條款約定不明，可能材料價(jià)款約定不明，可能計(jì)價(jià)方式或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)約定不明，可能付款方式約定不明等。 第二節(jié)　施工合同內(nèi)容過于簡單引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 ”以及第16條“　建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 　建設(shè)工程沒有通過峻工驗(yàn)收。 具體策略：首先確認(rèn)工程量，可以根據(jù)設(shè)計(jì)圖紙和施工圖計(jì)算并確定工程量，可以雙方實(shí)測建設(shè)工程確定工程量，也可以請求法定部門進(jìn)行工程量鑒定。 然后雙方根據(jù)達(dá)成的補(bǔ)充書面施工合同，通過雙方計(jì)算確認(rèn)工程竣工價(jià)款，也可以請求法定部門進(jìn)行工程造價(jià)鑒定來確認(rèn)工程竣工價(jià)款。 面對此種情況，作為承包方如何維護(hù)自己的合法權(quán)益 ——拿到自己應(yīng)得的工程價(jià)款，如何處理此類工程價(jià)款糾紛呢？　筆者認(rèn)為應(yīng)具體分析，區(qū)別對待。 第一節(jié)　沒有訂立書面施工合同引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 “建筑垃圾”，還可能因此觸犯法律。 其它原因引發(fā)的工程價(jià)款糾紛包括：以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因承包人資質(zhì)瑕疵問題引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因施工合同解除引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因建設(shè)工程質(zhì)量不符合施工合同約定引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛等。 第五節(jié)　其它原因引發(fā)的工程價(jià)款糾紛 建筑企業(yè)被拖欠的工程款，有一部分是因?yàn)榻ㄔO(shè)項(xiàng)目停建、緩建所造成的。 第四節(jié)　“爛尾工程”引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 工程造價(jià)的審定職能應(yīng)由具有審價(jià)資質(zhì)的機(jī)構(gòu)及具有造價(jià)工程師資格的專業(yè)人員承擔(dān)，這是規(guī)范的工程造價(jià)咨詢服務(wù)市場的基本要求。陰陽合同在司法實(shí)踐中造成了疑難復(fù)雜情況，給建設(shè)工程價(jià)款糾紛案件審判帶來了久拖不決的負(fù)面效果。有的甚至在招投標(biāo)的投標(biāo)前、中標(biāo)時(shí)、中標(biāo)后訂立三份陰陽合同，其目的仍是規(guī)避法律規(guī)定和行政監(jiān)管。關(guān)于建設(shè)工程合同的條款內(nèi)容，《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第1款規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。也就是說，一份施工合同內(nèi)容，無論規(guī)定的多么詳盡，仍然無法窮盡實(shí)際施工過程中可能遇到的所有問題，　如材料價(jià)格大幅漲跌、設(shè)計(jì)變更、工程量與施工圖不符等等。出現(xiàn)這種情況的原因：是由于建設(shè)工程涉及到的專業(yè)分工及范圍太廣，訂立施工合同相關(guān)人員主觀認(rèn)識和客觀能力參差不齊造成的。因此，萬一發(fā)生糾紛，承發(fā)包雙方之間訂立的內(nèi)容過于簡單的書面施工合同則成了“廢紙”一張。這種沒有訂立書面的施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方主要負(fù)責(zé)人之間比較熟識，都相信雙方的人格和誠信導(dǎo)致的。 施工合同是承發(fā)包雙方解決糾紛的最基本依據(jù)，它是承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的集中體現(xiàn)。 第一節(jié)　施工合同存在缺陷和漏洞引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 在我國建設(shè)工程領(lǐng)域，造成工程價(jià)款糾紛的原因是很復(fù)雜的，筆者著重介紹常見的建設(shè)工程價(jià)款糾紛的成因： 第三章　施工合同工程價(jià)款糾紛的成因 3　按照建設(shè)工程是否分包分類，可以分為：總包建設(shè)工程價(jià)款糾紛；分包建設(shè)工程價(jià)款糾紛。 可撤銷合同的工程價(jià)款糾紛又可以細(xì)化為：因重大誤解訂立的施工合同工程價(jià)款糾紛；因顯示公平訂立的施工合同工程價(jià)款糾紛；因一方欺詐、脅迫或乘人之危訂立的施工合同工程價(jià)款糾紛。 比如：承包人起訴發(fā)包人拖欠工程竣工價(jià)款糾紛，如果雙方還沒有對工程竣工價(jià)款達(dá)成一致意見，那么應(yīng)當(dāng)是首先確認(rèn)工程竣工價(jià)款到底是多少。 按照建設(shè)工程的不同施工階段分類，可以分為：工程投標(biāo)報(bào)價(jià)糾紛；工程預(yù)算報(bào)價(jià)糾紛；合同價(jià)款糾紛；工程預(yù)付款糾紛；工程進(jìn)度款糾紛；變更合同價(jià)款糾紛；工程竣工價(jià)款糾紛；拖欠工程竣工價(jià)款糾紛。 第一節(jié)　按照建設(shè)工程的施工階段分類 以上基本概念相互之間的內(nèi)在邏輯關(guān)系：　“工程價(jià)款”是有關(guān)價(jià)款的大概念，包括“工程投標(biāo)（預(yù)算）報(bào)價(jià)”、　“合同價(jià)款”、“工程預(yù)付款”、“工程進(jìn)度款”、“變更合同價(jià)款”　和“工程竣工價(jià)款”等子概念。　 工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是雙方法律行為；工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù)；工程簽證是施工過程中的例行工作,一般不依賴于證據(jù)。 通過以上分析，筆者認(rèn)為對“工程價(jià)款”這樣定義更全面、更準(zhǔn)確，即“工程價(jià)款：在訂立施工合同前是指承包人向發(fā)包人提交的工程投標(biāo)報(bào)價(jià)或工程預(yù)算報(bào)價(jià)，在訂立施工合同時(shí)是指發(fā)包人承包人約定的合同價(jià)款，在具體施工過程中是指發(fā)包人依據(jù)合同約定向承包人撥付的工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款以及施工過程中的變更合同價(jià)款，在工程竣工驗(yàn)收合格后是指承包人發(fā)包人確定的工程竣工價(jià)款”?！?②訂立施工合同時(shí)