【正文】 所謂的脫密措施，就是用人單位依法針對保密要求采取的措施，當然是包括對需保密資料的封存和需保密崗位的變換。保密條款或者保密協(xié)議可以就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期和相應的經(jīng)濟補償作出約定，但提前通知期不得超過六個月。公司尚未對江某不服從工作調動的 事項作出處理，江某要求公司辦理退工手續(xù)并賠償經(jīng)濟損失沒有依據(jù)。雙方于是發(fā)生爭議。江某認為公司調動崗位是變更合同的行為，因未與本人協(xié)商，所以通知變更崗位不能成立；而且，公司將自己調往并不在行的后勤部門，有打擊報復的嫌疑，因此拒絕公司的工作調動通知。 近來，公司發(fā)現(xiàn)江某與某業(yè)務競爭單位有聯(lián)系，就提示江某應遵守保密協(xié)議的有關約定。違約金數(shù)額是否過高，應以實際損失為基礎，兼顧合同履行、當事人經(jīng)濟狀況、逾期利益因素、當事人的過錯程度，再根據(jù)公平合理及誠實信用的原則進行綜合衡量。 【探析】 勞動者與用人單位雙方訂立的技術服務協(xié)議約定的違約金有的高達數(shù)十萬元，甚至上百萬元，對此違約金的高低是否可以調整？筆者認為，這要結合案件的具體案情，依照《合同法》和《勞動法》的相關規(guī)定來合理確定?！秳趧雍贤ā穼@種情形做了明文規(guī)定：用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。違約 金的計算應按被告在原告單位工作尚差 17年，以一年平均工資 元計付，違約金總額為 元。航空公司認為，被告提前解除勞動合同給該公司造成了巨大的經(jīng)濟損失，應依法承擔違約責任，并賠償損失。法院要從促進社會經(jīng)濟發(fā)展、平等保護雙方當事人的合法權益、根據(jù)誠實信用制裁失信的原則來正確全面地處理此類案件。 隨著新的技術進步，工業(yè)技術突飛猛進，企業(yè)的生產技術含量不斷提高，為保護技術秘密，防止不正當競爭，用人單位通過與勞動者訂立專門的技術保密協(xié)議來進一步加強對企業(yè)專有生產技術和秘密的保護越來越普遍。用人單位是一個具有較高技術含量的生產企業(yè)，該企業(yè)在將來的市場競爭中是否能生存，關鍵要依靠掌握關鍵技術的勞動者來維系。勞動者違約辭職行為，導致了勞資雙方糾紛。雙方簽訂的技術保密協(xié)議是勞動合同的重要組 成部分，雙方應當受協(xié)議服務期 5 年約定的約束。若有違反上述條款，張某應賠償公司技術開發(fā)費 10 萬元；公司保證在張某為公司工作服務期間，如無嚴重的違紀違法行為，公司不得辭退張某；公司在調整員工工資福利待遇時優(yōu)先考慮張某，并每月支付張某技術保密費 300 元。如果勞動合同期滿且單方不再與用人單位續(xù)簽勞動合同的情況下終止雙方勞動關系，雖不違反勞動法的規(guī)定，但因該行為違背了技術保密協(xié)議服務期限的約定，那么在技術保密協(xié)議這一法律關系中，還是構成了違約并應當承擔違約責任。本案中，雖然勞動合同期限與技術保密期限并不一致，但其辭職離崗行為實質上已經(jīng)形成了對技術保密協(xié)議的根本違約，依法應當承擔違約責任。 法院經(jīng)審理認為，被告牟經(jīng)理從原告處辭職后到另一家保險公司就職，雖然勞動合同期限已到，但保密協(xié)議約定的期限未到，其辭職離崗行為實質上已經(jīng)形成了對技術保密協(xié)議的根本違約，應承擔違約責任，據(jù)此判決牟經(jīng)理支付某保險公司競業(yè)限制違約金 12萬余元。 勞動合同與技術保密協(xié)議約定的期限不一致，應當如何確定勞動者的服務期限與勞動合同期限？ 【案例】 某保險公司認為其高管牟經(jīng)理違反了競業(yè)限制義務，起訴要求牟經(jīng)理支付違約金共計 30 余萬元。我國的《勞動合同法》規(guī)定的限制領域是指與本單位生產或經(jīng)營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自已開業(yè)生產或經(jīng)營同類產品、從事同類業(yè)務 （ 5）對是否存在損害結果的要求上，在保密協(xié)議中，員工泄露商業(yè)秘密違約時，法律上要求對商業(yè)秘密的 侵害必須是實際存在的，而在競業(yè)禁止協(xié)議中，員工違約對企業(yè)商業(yè)秘密的侵害，是一種對推定損害事先預防的制度； （ 6）舉證難易程度不同，由于商業(yè)秘密具有秘密性的特點，在訴訟實務中，用人單位對其持有的經(jīng)營信息和管理信息具有舉證義務，而這對用 人單位而言，可能比較困難，而競業(yè)禁止協(xié)議的違反，一般較容易舉證，只要原職工違反了約定，跳槽至同行業(yè)其他相同業(yè)務企業(yè)工作，或自已開辦相同業(yè)務的企業(yè)，不管是否泄露企業(yè)商業(yè)秘密，都構成違約，大大方便了用人單位的舉證義務。采用不合法的手段簽訂的保密協(xié)議或競業(yè)禁止協(xié)議可能是無效或是可撤銷的，達不到保護商業(yè)秘密的目的。這兩條規(guī)定的是一種法定意義上的競業(yè)禁止，競業(yè)禁止協(xié)議是一種約定競業(yè)禁止，其在于通過當事人雙方的約定，在一定時期內，一方不得從事特定的行為，另一方給予其一定合理經(jīng)濟補償。并且該特定的人 須與該特定的營業(yè)具有特定的法律關系 ,如委任關系、雇傭關系等等?！?勞動合同法》第九十條規(guī)定，勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。一項技術秘密可能由于權利人保密措施得力和技術本身的應用價值而延續(xù)很長時間，遠遠超過專利技術受保護的期限。如果其他人以合法方式取得了同一內容的商業(yè)秘密，他們就和第一個人有著同樣的地位。如管理方法，產銷策略，客戶名單、貨源情報等經(jīng) 營信息；生產配方、工藝流程、技術訣竅、設計圖紙等技術信息。另一方面，違反保密義務的行為，也是一種違反法定義務的行為，侵犯了用人單位的商業(yè)秘密權利，用人 單位可以通過侵權訴訟追究勞動者的侵權責任。如前所述競業(yè)禁止的義務源于用人單位和勞動者在勞動合同或作為勞動合同附件的競業(yè)禁止協(xié)議的約定，是勞動者和用人單位勞動權利、義務的一部分，因違反競業(yè)禁止義務而發(fā)生的糾紛，