【正文】 因合同變更而受到損失的一方可以要求對(duì)方賠償損失。 ? ? ? 一、合同的變更 ? 1．合同的變更是在合同的主體不改變的前提下對(duì)合同內(nèi)容的變更，合同性質(zhì)并不改變。但同時(shí)，太乙公司可以向紅石公司主張 20萬元的抵銷權(quán)，支付 10萬元即可。 ? 問：服裝廠的拒絕有無法律依據(jù)？學(xué)校是否要承擔(dān)違約責(zé)任？ ? 學(xué)習(xí)子情境五 合同不是僵化的 ? —— 轉(zhuǎn)讓、變更與解除合同 ? 【情境引例】 ? 太乙公司欠甲天下公司 30萬元的到期貨款，同時(shí)甲天下公司又欠太乙公司 20萬元的到期貨款。合同訂立以后， A公司積極組織生產(chǎn)，于 2020年 4月 15日完成，準(zhǔn)備交付給 B公司，并電告 B公司。 ? 本情景思考題： ? 在合同履行中如何理解誠(chéng)實(shí)信用原則？ ? 不安抗辯權(quán)的概念和構(gòu)成要件。乙對(duì)丙享有 5萬元債權(quán)，清償期已屆滿 7個(gè)月，但乙未對(duì)丙采取法律措施。 多選題 】 甲公司欠乙公司 30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司 20萬元，已經(jīng)到期，但甲公司明示放棄對(duì)丙的債權(quán)。 ? 3．債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)以自己的名義，向被告住所地人民法院提起訴訟。 ? 2．撤銷權(quán)的消滅 ? 自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 ? （ 2）有償行為（以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)）：第三人惡意的，可以撤銷 ? 【 解釋 】 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)“ 70％”的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)“ 30％”的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。乙無其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，乙對(duì)其享有的債權(quán)都怠于行使。 ? A．以自己的名義請(qǐng)求丙公司向自己交貨 ? B．以甲公司代理人的名義請(qǐng)求丙公司交貨 ? C．以自己的名義請(qǐng)求丁公司向自己返還機(jī)器設(shè)備 ? D．以自己的名義請(qǐng)求丁公司向自己支付到期貨款 ? 【 答案 】 D ? 【 解析 】 （ 1）債務(wù)人甲對(duì)次債務(wù)人丙享有的債權(quán)（交貨）不屬于“金錢給付”，債權(quán)人乙不能行使代位權(quán)；（ 2）債務(wù)人甲對(duì)次債務(wù)人丁享有的債權(quán)（支付貨款）屬于“金錢給付”，債權(quán)人乙可以行使代位權(quán)。 ? 【 例題 2 ? 【 例題 1 ? 【 案例 】 甲公司向乙銀行貸款 100萬元，到期不能還本付息，同時(shí)甲公司又怠于行使自己對(duì)丙公司的到期債權(quán) 200萬元（甲不對(duì)丙提起訴訟）。 ? 3．債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期，否則債權(quán)人不能行使代位權(quán)。 意義有： ? 保障債權(quán)人的債權(quán)的實(shí)現(xiàn)； ? 防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，從而威脅到債權(quán)人的利益。 ? A．乙對(duì)甲享有同時(shí)履行抗辯權(quán) ? B．乙對(duì)甲享有不安抗辯權(quán) ? C．乙有權(quán)拒絕交付全部圖書 ? D．乙有權(quán)拒絕交付與 5萬元書款價(jià)值相當(dāng)?shù)牟糠謭D書 ? 【 答案 】 D ? 【 解析 】 如果先履行的一方當(dāng)事人部分履行的，后履行的當(dāng)事人有權(quán)不履行相應(yīng)的合同義務(wù)。 單選題 】 甲、乙訂立一份價(jià)款為 10萬元的圖書買賣合同，約定甲先支付書款，乙 2個(gè)月后交付圖書。 同時(shí)履行抗辯權(quán)構(gòu)成條件： ? 必須存在于雙務(wù)合同中且互負(fù)債務(wù)； ? 互負(fù)債務(wù)沒有履行先后順序且均已屆清償期； ? 對(duì)方未按約定履行債務(wù)，且履行是可能履行的。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。 判斷題 】 合同約定由債務(wù)人甲向第三人乙履行交貨義務(wù)，甲在所交貨物的質(zhì)量不符合合同約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任。 ? （五） 涉及第三人的合同的履行規(guī)則 ? 1．當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 ? （四）提前履行債務(wù)或部分履行債務(wù)規(guī)則 ? 《 合同法 》 第 71條規(guī)定：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行債務(wù)不損害債權(quán)人利益的除外。 單選題 】 甲將一臺(tái)電腦無償借給乙使用，期限為 3個(gè)月。 多選題 】 X市甲廠因購(gòu)買 Y市乙公司的一批木材與乙公司簽訂了一份買賣合同，但合同中未約定交貨地與付款地，雙方就此未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣也不能確定。如果雙方對(duì)運(yùn)費(fèi)的負(fù)擔(dān)約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 ? 根據(jù) 《 合同法 》 第 63條規(guī)定：執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。 ? 履行地點(diǎn)不明確時(shí)，給付貨幣的，在接受給付貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的 ，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 ? （二）合同條款不明確時(shí)的履行規(guī)則。就是在合同履行中相互協(xié)作，誠(chéng)實(shí)信用，履行義務(wù)。 全面履行原則是判定當(dāng)事人是否違約的最基本標(biāo)準(zhǔn)。 當(dāng)事人享有合同規(guī)定的權(quán)利，是否也是合同履行？ ? （三）合同的履行是給付行為和給付結(jié)果的統(tǒng)一； ? （四）合同履行是合同消滅的一種原因。如果違約金不能彌補(bǔ)優(yōu)益廠因此所受損失，則還要另行支付賠償金。 15月的合同順利履行， 6月電器廠通知機(jī)械廠，本廠已轉(zhuǎn)產(chǎn)， 6月以后的合同不能履行，要求解除合同。后來李某父母得知這一情況，便親自將收錄機(jī)送到王某處，但王某以價(jià)格太高，表示不買了。 ? （四）合同中獨(dú)立的解決合同爭(zhēng)議方法的條款有效。 ? A．一方以欺詐的手段訂立合同，損害國(guó)家利益 ? B．限制民事行為能力人與他人訂立的純獲利益的合同 ? C．違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的合同 ? D．因重大誤解訂立的合同 ? 【 答案 】 D ? 【 解析 】 （ 1）選項(xiàng) AC屬于“無效合同”；（ 2）選項(xiàng) B屬于“有效合同”；（ 3）選項(xiàng) D屬于“可撤銷合同”。 多選題 】 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列合同中，屬于效力待定合同的有（ ）。 6月 10日，甲向丙購(gòu)買該出租房屋，并辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。 ? 【 解釋 】 無權(quán)處分是指無處分權(quán)人以自己的名義實(shí)施的民事行為，而無權(quán)代理是無代理權(quán)人以被代理人的名義實(shí)施的民事行為。丙公司是乙公司的客戶，已被告知甲離職的事實(shí)，但當(dāng)甲持乙公司蓋章的空白合同書，以乙公司名義與丙公司洽購(gòu) 100噸白糖時(shí)，丙公司仍與其簽訂了買賣合同。 ? 【 解釋 1】 撤銷權(quán)的行使有兩個(gè)條件：（ 1）只有“善意相對(duì)人”才可以行使撤銷權(quán)，如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人無代理權(quán)，則不能行使撤銷權(quán)；（ 2）撤銷權(quán)的行使必須是被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，如果被代理人已經(jīng)行使了追認(rèn)權(quán)，代理行為有效，此時(shí)善意相對(duì)人不能行使撤銷權(quán)。 ? （ 1）本人的追認(rèn)權(quán) ? 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的“代理”行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。 ? ②相對(duì)人可以催告法定代理人在 1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。無效合同 ，合同自始不發(fā)生效力；可撤消合同，在撤消前，有效，撤消后，合同無效；效力待定合同，是否有效取決于有權(quán)人的意思表示確定。 多選題 】 乙公司以國(guó)產(chǎn)牛肉為樣品，偽稱某國(guó)進(jìn)口牛肉，與甲公司簽訂了買賣合同，后甲公司得知這一事實(shí)。 ? 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。 ? 乘人之危。 ? 顯失公平。特征有： ? 可撤消合同是意思表示不真實(shí)的合同； ? 對(duì)可撤消合同的撤消，是由撤消權(quán)人行使撤消權(quán)來實(shí)現(xiàn)的； ? 可撤消合同在被撤消前合同仍然有效。具體有： ? （ 1）危害國(guó)家公序的行為，如幫助犯罪等； ? （ 2）危害家庭關(guān)系的行為，如婚姻關(guān)系的違約金等； ? （ 3）違反性道德的行為，如以同居轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)； ? （ 4）違反人權(quán)或人格尊嚴(yán)的行為，如以人身抵押等； ? （ 5）射悻行為，如賭博等。脅迫的構(gòu)成要件有： ? （ 1）有脅迫的故意； ? （ 2）有脅迫的行為； ? （ 3）被脅迫人因脅迫發(fā)生恐懼； ? （ 4）被脅迫人因恐懼產(chǎn)生不真實(shí)的意思表示。 ? （二）無效合同的法定事由 ? 根據(jù) 《 合同法 》 第 52條規(guī)定，無效合同的法定事由有： ? 一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同， 損害國(guó)家利益的，合同無效。 ? 三、無效合同 ? （一）無效合同的概念 ? 無效合同，是指不具備合同生效要件，在法律上不發(fā)生法律效力的合同。 ? 附期限合同。 ? （二）當(dāng)事人對(duì)合同效力的限制 ? 合同一般具備生效要件，合同就具有法律拘束力，但對(duì)于特殊合同，除了一般要件外，還應(yīng)該具備特殊要件，合同才具有效力。 ? 已經(jīng)成立的合同的效力狀況有：有效合同、無效合同、可撤消合同、效力待定合同。按照法律規(guī)定，對(duì)雙方取得或約定取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予以收繳。一年后，有關(guān)部門組織的商品質(zhì)量檢查越來越嚴(yán)格，佳佳超市感到鮮明牌醬油存在被查處的可能，遂停止進(jìn)貨，并通知明明公司要求終止合同，遭到明明公司的拒絕，理由是簽訂合同時(shí)佳佳就認(rèn)可了這種醬油的質(zhì)量，并且已銷售一年多均無異議；合同期限是五年，提前停止進(jìn)貨是違約行為，應(yīng)立即恢復(fù)合同履行，并賠償損失。乙、丙兩家建筑公司與 A公司簽定了合同。 ? 問：合同是否成立？ ? 案例三： ? 3月 15日上午，甲將乙委托保管的一重要公文包丟失，被丙和丁揀到，二人在原地等候很久未見失主。 ? 因?yàn)榉ǘ庳?zé)條件適用的前提是合同的成立生效，締約過失責(zé)任不存在法定免責(zé)的問題。 ? （二）締約過失責(zé)任的具體情形 ? 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； ? 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況； ? 其他違背誠(chéng)實(shí)信用的行為。 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，合同成立的地點(diǎn)具體為： ? （ 1）承諾以通知形式作出的，承諾到達(dá)要約人的地點(diǎn)為成立地點(diǎn)； ? （ 2）承諾以行為方式作出的，承諾行為作出的地點(diǎn)為成立地點(diǎn)； ? （ 3）采取數(shù)據(jù)電文方式的，除約定外，收件人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為成立地點(diǎn)，沒有營(yíng)業(yè)地點(diǎn)的，其經(jīng)常居住地為成立地點(diǎn)； ? （ 4）以合同書形式的，簽字蓋章的地點(diǎn)為成立地點(diǎn)。 ? （二）合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) ? 合同成立的時(shí)間 ? 合同成立的時(shí)間，是雙方當(dāng)事人成立合同關(guān)系的時(shí)刻。 ? 四 合同成立 ? （一）合同成立的概念 ? 合同成立，是指當(dāng)事人之間通過就合同內(nèi)容形式形成合意而建立了合同關(guān)系。 ? 招標(biāo)投標(biāo)程序 ? 招標(biāo)投標(biāo)程序，是一種通過競(jìng)爭(zhēng)訂立合同方式。 ? 問：服裝店的理由是否成立？ ? （二）合同訂立的特殊程序 ? 交錯(cuò)要約 ? 交錯(cuò)要約，是指訂立合同當(dāng)事人，采取非對(duì)話方式，相互向?qū)Ψ教岢鰞蓚€(gè)獨(dú)立的且內(nèi)容相同的要約。 ? 合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn) 。 ? （ 3）承諾的撤回 ? 承諾的撤回，是指承諾人在承諾發(fā)出后，承諾生效前取消承諾的行為。承諾的條件是： A：承諾主體必須是受要約人； B：承諾的內(nèi)容必須和要約一致； C：承諾必須在承諾期限內(nèi)做出。 下列情況，要約不得撤消： ? A：要約人確定了承諾期限或以其他方式明示要約不可撤消； ? B：受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤消，并為履行合同做了準(zhǔn)備。 ? B：一般來說，要約對(duì)要約人具有拘束力，對(duì)受約人沒有拘束力。 ? A：要約生效時(shí)間。 ? 要約邀請(qǐng) 與要約不同：要約是締約的必經(jīng)程序或階段，要約邀請(qǐng)則處于訂立合同前的準(zhǔn)備階段；要約的目的是和他人訂立合同，要約邀請(qǐng)的直接目的只是希望他人向自己發(fā)出要約；要約的內(nèi)容具體確定，即包括足以使合同成立的主要內(nèi)容，要約邀請(qǐng)只要具備邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出邀約的意思表示即可；要約針對(duì)承諾方發(fā)出，要約一旦到達(dá)受要約人就會(huì)產(chǎn)生法律效力，不得隨意變更和撤回，而要約邀請(qǐng)針對(duì)不特定的主體發(fā)出，沒有法律拘束力。在本題中，甲公司的廣告包括了訂立合同的主要條款，構(gòu)成要約；乙公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，因此甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 【 例 2】 ： 甲公司 7月 1日通過報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià) 8000元，隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至 7月 30日。 ? 注意： 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別。向特定的人發(fā)出要約，通常是某一具體的法人或自然人。當(dāng)事人可以選擇解決爭(zhēng)議的辦法，如果沒有選擇則通過訴訟解決爭(zhēng)議。 ? 履行期限、地點(diǎn)和方式。數(shù)量是合同標(biāo)的的額度；質(zhì)量是標(biāo)的的優(yōu)劣程度、品級(jí)的