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【正文】 權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的必要措施。 首先，商業(yè)合同是規(guī)范貿(mào)易雙方的權(quán)利和責(zé)任的法律依據(jù)。當(dāng)貿(mào)易雙方簽訂了合法的商業(yè)合同后，一旦發(fā)生與合同不符的情況，就可以訴諸法律來解決，以保護(hù)合同雙方的權(quán)益。簽訂合同的當(dāng)事人必須在了解雙方企業(yè)情況的前提下，對(duì)合同內(nèi)容的規(guī)范書寫要求有深刻了解，力爭(zhēng)做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義 [1]。對(duì)于重要的合同條款，要仔 細(xì)斟酌，避免查到相關(guān)條款約定時(shí)才發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)處于違約或不利條件下，造成了許多不必要的損失。 其次，國(guó)家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展離不開商業(yè)合同的訂立。自中國(guó)加入世界貿(mào)易組織后，國(guó)際貿(mào)易越來越頻繁，商業(yè)合同的正常履行對(duì)國(guó)家乃至國(guó)際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展至關(guān)重要。商業(yè)合同有利于國(guó)家對(duì)企業(yè)的管理和監(jiān)督，而且，商業(yè)合同的規(guī)范有利于貿(mào)易市場(chǎng)的規(guī)范化、合理化發(fā)展。 二 商業(yè)合同的基本概念和主要條款 商業(yè)合同的基本概念 合同也稱為契約，是反映交易的法律形式，大陸學(xué)者基本上認(rèn) 為合同是一種合意或協(xié)議。我國(guó)《民法通則》第 35 條規(guī)定，“ 合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)?！焙贤饕ㄒ韵聴l款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；商品質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行合同的期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法。 商業(yè)合同主要條款的解釋 （ 1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。是合同的實(shí)施者即合同主體，當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所必須規(guī)定準(zhǔn)確、清楚。 （ 2）標(biāo)的。標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，標(biāo)的是合同成立的必要條件。合同的標(biāo)的種類很多，有無形財(cái)產(chǎn)、有形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)和工作成果。合同對(duì)標(biāo)的的 規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚明白、準(zhǔn)確無誤。 （ 3）商品的數(shù)量和質(zhì)量。是對(duì)標(biāo)的的具體化，數(shù)量約定應(yīng)當(dāng)按國(guó)家所規(guī)定的計(jì)量單位確定，質(zhì)量約定應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)化要求。 （ 3）價(jià)款或者報(bào)酬。價(jià)款是購(gòu)買標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)，報(bào)酬是獲得服務(wù)應(yīng)當(dāng)支付的代價(jià)，這兩項(xiàng)作為合同的主要條款應(yīng)予以明確規(guī)定。在大宗買賣或?qū)ν赓Q(mào)易中，合同價(jià)款還應(yīng)對(duì)運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、裝卸費(fèi)、保管費(fèi)和報(bào)關(guān)費(fèi)作出規(guī)定。 （ 4）履行期限、地點(diǎn)和方式。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及到當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一。當(dāng)事人應(yīng)對(duì)履行地點(diǎn)是在出賣人 所在地，還是買受人所在地；以及履行方式是一次交付，還是分批交付，是空運(yùn)、水運(yùn)還是陸運(yùn)應(yīng)作出明確 規(guī)定。 （ 4）違約責(zé)任。當(dāng)事人可以在合同中約定違約致?lián)p的賠償方法以及賠償范圍等。 （ 5）解決爭(zhēng)議的方法是指合同如果發(fā)生爭(zhēng)議，對(duì)其進(jìn)行解決的途徑，對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋以及法律適用等。其途徑主要有：雙方協(xié)商和解；第三人調(diào)解；仲裁解決；訴訟解決。在簽訂商業(yè)合同時(shí)，雙方當(dāng)事人可以約定一旦爭(zhēng)議發(fā)生的解決方法。 三、簽訂合同時(shí)的注意事項(xiàng) 合同的內(nèi)容要嚴(yán)密 合同的內(nèi)容是合同中最重要的部分，所以在 訂立合同時(shí)要斟酌合同內(nèi)的每一個(gè)字，明確合同內(nèi)的每一個(gè)條款，避免“原則上”“盡量”等詞的出現(xiàn)。尤其是商品的標(biāo)的應(yīng)明確規(guī)定，而且合同當(dāng)事人雙方各自承擔(dān)的責(zé)任、義務(wù)必須明確清楚。俗話說：一字值錢金，合同文書表現(xiàn)尤為典型。 [2]合同用語不確切，使用了容易引起誤會(huì)和歧義的文字，不但使合同缺乏操作性，而且還會(huì)導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，例如在合同簽訂時(shí)一定要明確區(qū)分“定金”和“訂金”。 合同中明確對(duì)企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù) 商業(yè)秘密 , 是指不為公眾所知悉 , 能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益的 , 具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán) [3]利人采取保 密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。可以毫不夸張的說，商業(yè)秘密可視為企業(yè)的生 命?！? 合同法》 第 60 條規(guī)定 : “ 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則 , 根據(jù)合同的性質(zhì)、 目的和交易習(xí)慣履行通知、 協(xié)助、 保密等義務(wù)?！币坏┌l(fā)生了商業(yè)秘密泄露，則泄漏方必須為此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)懲罰。所以，涉及商業(yè)秘密的合同中，必須對(duì)保密條款做出嚴(yán)格精確的規(guī)定，明確雙方各自的保密義務(wù)和違約責(zé)任。 總結(jié) 商業(yè)合同的簽訂是企業(yè)間的合作基礎(chǔ)，所以企業(yè)在簽訂合同時(shí)必須明確合同的相關(guān)法律問題 ，避免或減少在履約過程中產(chǎn)生的法律糾紛，盡大可能的減少自己的經(jīng)濟(jì)損失。重視商業(yè)合同的簽訂，明確條款，避免歧義或者誤會(huì)。一份合法的商業(yè)合同，明確合同目標(biāo)及主要合同任務(wù)，用以指導(dǎo)合同執(zhí)行的具體工作，是實(shí)現(xiàn)雙贏目標(biāo)的根本途徑。 參考文獻(xiàn)： [1]淺析企業(yè)商務(wù)合同的注意事項(xiàng) 王勇 ,現(xiàn)代商業(yè) [2]一字千金 —— 小議商業(yè)合同的重要性，劉明，投資與營(yíng)銷 [3]商業(yè)秘密保護(hù)的新發(fā)展 — — 論 《 合同法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù) ,丁紹寬 ,江蘇石油化工學(xué)院學(xué)報(bào)第三卷第一期， 2021年 3月 篇七：合同法論文論合同法中的違 約責(zé)任 論合同法中的違約責(zé)任 【摘要】 違約責(zé)任是合同法律制度中的一個(gè)不可缺少的組成部分，法律規(guī)定或者當(dāng)事人通過約定在不履行或者不完全履行合同時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)具體的法律責(zé)任，從而使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)更加明確。 違約責(zé)任的主要內(nèi)容是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任，主要包括承擔(dān)繼續(xù)履行合同、采取補(bǔ)救措施和賠償損失三種形式，這三種違約責(zé)任形式可根據(jù)不同的情況具體適用，既可單獨(dú)適用，也可以同時(shí)適用兩個(gè)或全部責(zé)任形式。違約責(zé)任以財(cái)產(chǎn)責(zé)任為核心，在處理合同爭(zhēng)議時(shí)應(yīng)當(dāng)始終把握公平地維護(hù)當(dāng)事人的合同權(quán)利和其他合法 權(quán)益，讓違約方承擔(dān)對(duì)方的損失。在合同中規(guī)定違約責(zé)任是為了更好地履行合同，以及為了更有效地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。如果當(dāng)事人違反了合同約定的義務(wù)，在法律的壓力下要承擔(dān)違約責(zé)任，而承擔(dān)違約責(zé)任所支出的成本一般要超過正常履行合同所付出的成本，當(dāng)事人從成本的角度考慮，輕易也不會(huì)違約，在客觀上對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)益就多了一份保障。 【關(guān)鍵詞】 違約責(zé)任 合同法歸責(zé)原則 免責(zé)事由 承擔(dān)方式 一、違約責(zé)任的內(nèi)涵界定及其特點(diǎn) 違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任制度是保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)及債務(wù)履行 的重要措施，它與合同義務(wù)有密切聯(lián)系，合同義務(wù)是違約責(zé)任產(chǎn)生的前提，違約責(zé)任則是合同義務(wù)不履行的結(jié)果。我國(guó)《合同法》第七章專設(shè)違約責(zé)任，規(guī)定了預(yù)期違約及實(shí)際違約等所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 違約責(zé)任具有以下特點(diǎn) :第一 ,違約責(zé)任是合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。這里包含兩層意思 :其一 ,違約責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是雙方當(dāng)事人之間存在合法有效的合同關(guān)系 ,若當(dāng)事人之間不存在有效的合同關(guān)系 ,則無違約責(zé)任可言 。其二 ,違約責(zé)任是以違反合 同義務(wù)為前提 ,沒有違反合同義務(wù)的行為 ,便沒有違約責(zé)任。第二 ,違約責(zé)任具有相對(duì)性。違約責(zé)任的相對(duì) 性 ,是指違約責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生 ,合同關(guān)系以外的第三人 ,不負(fù)違約責(zé)任。第三 ,違約責(zé)任具有補(bǔ)償性。違約責(zé)任 ,主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任的主要目的在于補(bǔ)償合同當(dāng)事人因違約行為所遭受的損失。從合同法所確認(rèn)的違約責(zé)任方式來看 ,無論是強(qiáng)制實(shí)際履行 ,還是支付違約賠償金 ,或者采用其他補(bǔ)救措施 ,無不體現(xiàn)出補(bǔ)償性。當(dāng)然，在特定情況下并不排除處罰性。第四 ,違約責(zé)任的可約定性。根據(jù)合同自愿原則 ,合同當(dāng)事人可以在合同中約定違約責(zé)任的方式 ,違約金的數(shù)額等 ,但這并不否定違約責(zé)任的強(qiáng)制性 ,因?yàn)檫@種約定應(yīng)限制在法律許可的范 圍內(nèi)。 二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則 我國(guó)《合同法》確定了嚴(yán)格責(zé)任原則?！逗贤ā返?107 條規(guī)定 :“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的 ,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行 ,采取外救措施或賠償損失等違約的責(zé)任。”這里所確定的即為嚴(yán)格責(zé)任原則。 所謂嚴(yán)格責(zé)任 ,又稱無過錯(cuò)責(zé)任 ,是指違約發(fā)生以后 ,確定違約當(dāng)事人的責(zé)任 ,應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成 ,而不考慮違約方的故意或過失?！逗贤ā分邪褮w責(zé)原則確定嚴(yán)格責(zé)任的理由主要有 :第一 ,嚴(yán)格責(zé)任的確立并非自《合同法》開始 ,在《民法通則》以及《涉外經(jīng)濟(jì)合同 法》、《技術(shù)合同法》中也有關(guān)于嚴(yán)格責(zé)任的規(guī)定。第二 ,嚴(yán)格責(zé)任具有方便裁判和增強(qiáng)合同責(zé)任 感的優(yōu)點(diǎn)。第三 ,嚴(yán)格責(zé)任原則符合違約責(zé)任的本質(zhì)。因?yàn)檫`約責(zé)任在本質(zhì)上是以合同義務(wù)轉(zhuǎn)化而來的 ,是當(dāng)事人之間的約定。在一 方不履行合同時(shí)追究其違約責(zé)任 ,是在執(zhí)行當(dāng)事人的意愿和約定 ,因而應(yīng)該實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則。第四 ,確立嚴(yán)格責(zé)任 ,有助于更好地同國(guó)際間經(jīng)貿(mào)交往的規(guī)則接軌。如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》、《國(guó)際商事合同通則》都確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。 三、 違約責(zé)任的樣態(tài) 對(duì)于違約責(zé)任的樣態(tài)，又稱違約形態(tài)。主要有以下幾種： 第一，預(yù)期違約。其可分為兩種具體類型：其一、預(yù)期拒絕履行，指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前，一方當(dāng)事人以言辭或行為向另一方當(dāng)事人表示其將不按約定履行合同義務(wù)。有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。其二、預(yù)期不能履行，指在合同履行期屆至前，有情況表明或一方當(dāng)事人根據(jù)客觀事實(shí)發(fā)現(xiàn)另一方當(dāng)事人屆時(shí)不能履行合同義務(wù)。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我國(guó)《合同法》第 108 條對(duì)預(yù)期拒絕履行做了規(guī)定，而第 68 條關(guān)于不安抗辯權(quán)的規(guī)定，則兼含有以上兩種類型的具體表現(xiàn)行為。筆者認(rèn)為，我國(guó)的立法分類不明確，實(shí)踐中的適用有一定困難。 第二，不履行。即完全不履行 ,指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。根據(jù)不履行的時(shí)間，有先期不履行（預(yù)期違約的一種）和實(shí)際違約兩種；根據(jù)當(dāng)事人的主觀態(tài)度，又可分為拒絕履行和履行不能，拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆至前，則為預(yù)期違約，若發(fā)生在履行期屆滿后，則可能構(gòu)成履行遲延或履行 不能（根據(jù)債務(wù)的具體性質(zhì)確定）。為避免重復(fù)，筆者認(rèn)為此處不履行主要包括債務(wù)人屆期不能履行債務(wù)和屆期拒絕履行債務(wù)兩種。 第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。包括 債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。債務(wù)人遲延履 行是指合同履行期限屆滿 ,或者在合同未定履行期限時(shí) ,在債權(quán)人指定的合理期限屆滿 ,債務(wù)人能履行債務(wù)而未履行。根據(jù)《合同法》的規(guī)定 ,債務(wù)人遲延履行的 ,應(yīng)承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任 ,承擔(dān)對(duì)遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責(zé)任。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無正當(dāng)理由拒不接受 ,即遲延受領(lǐng)。若債權(quán)人遲延造成債務(wù)的損害 ,債權(quán)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。 第四，不適當(dāng)履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。 債權(quán)人可依《合同法》第 111 條的規(guī)定 ,合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。加害給付 ,是指?jìng)鶆?wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財(cái)產(chǎn)損害的行為。根據(jù)《合同法》第 112 條 ,債務(wù)人由于交付的標(biāo)的物內(nèi)在缺陷而給債權(quán)人造成人身或合同標(biāo)的物以外的其他財(cái)產(chǎn)的損害時(shí) ,債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第五，其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的 ,債務(wù)人 未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、履行方式和地點(diǎn)而履行債務(wù)的行為。主要包括 :(1)部分履行行為 。(2)履行方式不適當(dāng) 。(3)履行地點(diǎn)不適當(dāng) 。(4)其他違反附隨義務(wù)的行為。 四、免責(zé)事由 所謂免責(zé)事由，是指免除違反合同義務(wù)的債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的原因和理由。具體包括法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由。具體內(nèi)容如下： 一、不可抗力。根據(jù)我國(guó)《合同法》，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說，不可抗力獨(dú)立于人的意志和行為之外，且其影響到合同的正常履行。構(gòu)成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然災(zāi)害和社會(huì)事件兩種。不可抗力的法律后果。對(duì)于因不可抗力導(dǎo)致的合同不能履行，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關(guān)當(dāng)事人的 責(zé)任。但在法律另有規(guī)定時(shí)，即使發(fā)生不可抗力也不能免 除責(zé)任，主要有：其一、遲延履行后的責(zé)任。大陸法系民法典大都規(guī)定，一方遲延履行債務(wù)之后，應(yīng)對(duì)在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負(fù)責(zé)。我國(guó)《合同法》第 117 條對(duì)此有所規(guī)定。其二、客運(yùn)合同中承運(yùn)人對(duì)旅客傷亡的責(zé)任。我國(guó)《合同法》第302條對(duì)承運(yùn)人采取了特殊的嚴(yán)格責(zé)任原則。我國(guó)《民用航空法》第 124條及《鐵路法》第 56 條亦有相關(guān)規(guī)定。此外，對(duì)于不可抗力免責(zé)，還有一些必要條件，即發(fā)生不可抗力導(dǎo)致履行不能之時(shí)，債務(wù)人須及時(shí)通知債權(quán)人，還須將經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證實(shí)的文書作 為有 效證明提交債權(quán)人。 二、債權(quán)人過錯(cuò)。債權(quán)人的過錯(cuò)致使債務(wù)人不履行合同，債務(wù)人不負(fù)違約責(zé)任，我國(guó)法律對(duì)此有明文規(guī)定的有《合同法》第 311條（貨運(yùn)合同）、第 370 條（保管合同）等。 三、其他法定免責(zé)事由。主要有兩類：第一，對(duì)于標(biāo)的物的自然損耗，債務(wù)人可免責(zé)。這一情形多發(fā)生在運(yùn)輸合同中。第二，未違約一方未采取適當(dāng)措施，導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，債務(wù)人對(duì)擴(kuò)大的損失部分免責(zé)，我國(guó)《合同法》第 119條對(duì)此有所規(guī)定。 四、免責(zé)條款。免責(zé)條款，又稱約定免責(zé)事由，是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來責(zé)任的合同條款。分解開說， 其一，免責(zé)條款是合同的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免責(zé)條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法