【正文】 是指婚姻關系因夫妻一方法定的過錯行為破裂,而有過錯一方向非過錯一方賠償損失、給付撫慰金的一種民事法律制度。（二）離婚損害賠償制度的法律特征法定性。指離婚損害賠償主體是法定的，離婚損害賠償的請求權主體只能是離婚訴訟當事人中的無過錯方，而損害賠償的義務主體則只能是離婚當事人中的過錯方；可以請求損害賠償的事由也是法定的，除此之外的行為不能請求賠償。救濟性。指通過過錯方的損害賠償，使無過錯方的實際物質損失得到有效彌補，精神傷害能夠得到經濟補償和精神慰藉，使無過錯方被損害的利益得到救濟和恢復。懲罰性。離婚本身不具有懲罰功能，但若對造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對行為人的放縱和對受害方的不公，不符合法律公平正義理念。（三）離婚損害賠償制度的功能離婚損害賠償作為一種民事責任，主要具有三方面的功能：填補損害。離婚損害賠償的基本目的就在于彌補財產損失，通過補償損失，使受到損害的權益得到救濟和恢復，其賠償范圍應以離婚所受損失為限，包括直接損失和間接損失。精神撫慰。精神損害賠償的撫慰金兼具有經濟補償和精神撫慰的雙重功能：一是從經濟上填補損害，二是慰撫受害方因合法權益受到損害而遭受的痛苦。制裁和警示、預防違法行為。離婚損害賠償既是對違法行為的制裁，也對其他有可能實施侵權行為的人，具有警戒和預防作用。二、離婚損害賠償制度的性質一種是違約責任說，一種是侵權責任說。違約責任說是建立在“婚姻契約說”的基礎上的，認為婚姻是男女雙方以共同生活為目的而依法結成的以人身和財產權利義務為內容的一種民事契約?！?】違反這些的一方須承擔違約責任，對其違約行為所造成的另一方的損失應進行賠償。而侵權責任說則是建立在“婚姻制度說”和“配偶權”的基礎上，認為婚姻是一種同人類的生存環(huán)境有內在結構性關系的制度，婚姻關系中的當事人基于其配偶的身份享有配偶權，婚姻一方的過錯行為侵犯了社會制度也侵犯了另一方的配偶權，故其行為屬于侵權行為，應當對被侵害方進行賠償。從婚姻本質和立法狀況來分析，將離婚損害賠償歸之于侵權責任似乎更合理。(1)從婚姻本質來看，“婚姻契約說”在我國缺少傳統(tǒng)觀念基礎，很難為大眾所接受，而“婚姻制度說”則與我國長期以來的狀況相符，且由于婚姻形式要件和程序要件的法定性，“婚姻契約說”本身的合理性就值得商榷。(2)從我國相關法律條文來看，離婚損害賠償包括了物質損害賠償和精神損害賠償，而精神損害賠償一般不屬于違約責任范圍，而屬于侵權責任的范圍。三、離婚損害賠償制度的構成要件與賠償情形（一）構成要件違法行為。即行為人實施了違反婚姻法律、侵犯了另一方基于配偶身份所產生利益的行為，如《婚姻法》第四十六條規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等情形。損害結果。即指由于行為人的違法行為給另一方造成的財產損害和精神損害。財產上的損失主要表現(xiàn)為夫妻共同財產或被侵害人個人財產的減少，精神上的損失主要表現(xiàn)為被侵害方失眠、易怒、狂暴、抑郁、痛苦、社會評價降低等。違法行為同損害結果的因果關系。即損害結果是由違法行為引起的，兩者間存有必然的因果關系。行為人主觀過錯。過錯包括故意和過失。在現(xiàn)實中，有過錯方的主觀過錯往往是故意，而第三者的主觀過錯則可能是故意或過失。離婚的發(fā)生。也就是違法行為導致婚姻關系破裂，造成了離婚的后果。該要件由離婚損害賠償的特性決定的，【2】正是該要件表現(xiàn)了離婚損害賠償作為一種侵權責任的發(fā)生情形。（二）賠償情形重婚行為重婚是指有配偶的人與他人結婚或明知他人有配偶而與其結婚的行為。我認為，可采取以下方式：一是由當事人及利害關系人申請宣告婚姻無效時提起?；谇謾嘈袨榉ㄔ恚撔袨閷僖话闱謾嘈袨?，只要符合侵權行為的構成要件，即可認定；二是在附帶民事訴訟中提起。根據我國刑法和婚姻法的有關規(guī)定，重婚行為在刑法上構成重婚罪，是刑事犯罪行為，應當承擔賠償責任。按照我國刑事訴訟法規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的，在刑事訴訟過程中，有權提起附民事訴訟。因此，婚姻當事人及利害關系人可以在控告重婚的同時提起附帶民事訴訟，要求賠償。這里需強調的是，根據我國刑法和刑事訴訟法的規(guī)定，附帶民事訴訟權限物質損失，精神損害賠償仍需通過民事訴訟。如果想要精神撫慰金，就不能提起附帶民事訴訟；實際上可以提起離婚訴訟，請求法院多分財產，并要求對方支付精神撫慰金的。有配偶者與他人同居“有配偶者與他人同居”是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。“有配偶者與他人同居”是婚姻法明令禁止的違法行為。按照《婚姻法》第32條、第46條的規(guī)定：有配偶者與他人同居，可視為夫妻感情破裂的情形之一，因此導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。承擔損害賠償責任的主體是離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。損害賠償包括物質損害賠償和精神損害賠償。人民法院根據有過錯方對無過錯方造成的損害程度及當事人的經濟狀況決定賠償的數額。根據《婚姻法》解釋（一）第30條規(guī)定：無過錯方作為原告向人民法院提出損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出；無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在一年內就此單獨提起訴訟。實施家庭暴力實施家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段給家庭成員身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。家庭暴力通常不能得到很好的及時解決，久而久之，極易導致婚姻關系破裂。持續(xù)性、經常性的家庭暴力則構成虐待。家庭暴力損害賠償的范圍可分為財產損害的賠償和精神損害的精神損害的賠償。虐待、遺棄家庭成員虐待是指以作為或不作為的形式，經常故意地折磨、摧殘家庭成員，使其在肉體或精神上造成一定傷害后果的行為。遺棄是指家庭成員中負有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務的一方對需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)的另一方不履行法定義務的行為。四、離婚損害賠償的原則在離婚損害賠償案件的審判中，當法官經過開庭審理查明全案的事實情況，依據離婚損害賠償的構成要件確定了夫妻一方的民事責任后，如何滿足受害人的賠償請求，如何確定加害人的賠償數額，需要有一定的準則加以遵循和規(guī)范，這些準則就是離婚損害賠償的原則。全部賠償原則全部賠償原則的含義，是指離婚損害賠償責任的范圍，應當以加害人違法行為所造成損害的財產損失范圍為標準承擔全部責任。離婚損害賠償是對受害人即無過錯方的財產損失和精神損害的一種補償，同時過錯方對其違法行為承擔賠償責任也是對其不法行為的一種法律制裁，因此，補償應當是賠償損失的基本功能，制裁則是輔助功能。法定標準賠償原則所謂法定標準賠償原則，是指由法律明文規(guī)定夫妻一方的違法行為造成的損害，應賠償損失的具體數額或數額度。在人民法院無法查清受害人實際損失時，或者受害人直接要求按法定最低賠償額進行賠償的，人民法院按法律規(guī)定的賠償數額確定賠償數額。法官斟酌裁量賠償原則在審判實踐中，對于離婚損害賠償糾紛的案件，法官常常感到確定原告損失和賠償金數額的困難，感到法律規(guī)定不夠完善，沒有可操作性的條款可遵循。因此，在確定離婚損害賠償數額時應當賦予法官一定的“斟酌裁量權”，以滿足對形形色色案件進行審判的需要。精神損害賠償限制原則，是指對公民享有的精神權益損害，在法律規(guī)定的范圍內可以適用精神損害賠償。精神損害賠償是權利主體因合法權益受到侵害，使其遭受精神痛苦或精神利益受到損害，而要求侵權人通過財產賠償形式進行救濟的一種民事法律制度。在離婚損害賠償中，只有過錯方的特定違法行為侵害了對方的“姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權”時，無過錯方才有權要求精神損害賠償五、關于離婚損害賠償制度爭議問題的探討（一）離婚損害賠償的請求權主體根據新《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，只有無過錯配偶才享有離婚損害賠償的請求權。但是無過錯具體指什么，法律 沒有明確的規(guī)定。就我個人而言，我認為，首先新《婚姻法》明確規(guī)定只有合法婚姻關系當事人才有權提起離婚損害賠償的請求，因為離婚損害賠償制度是離婚配偶過錯方因違反法定違法行為而給無過錯方造成物質和非物質上損害的一種賠償，只是針對婚姻當事人而言。而實施家庭暴力、虐待或遺棄的行為雖然可以是針對家庭成員任何一個進行，但若家庭成員遭受上述侵害時可以根據《民法通則》的規(guī)定另行起訴，對于情節(jié)嚴重，構成犯罪的完全可以按照《刑法》的有關規(guī)定，追究其刑事責任。（二）離婚損害賠償的義務主體最高人民法院（一）第二十九條規(guī)定：承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中無過錯的配偶一方。即只能是有過錯的一方承擔賠償責任。而是否將第三者納入責任主體的范圍一直是長期討論和爭執(zhí)的焦點。我認為，第三者產生的原因是復雜各異、多種多樣的，有故意介入破壞別人的婚姻，也有夫妻感情早已破裂，難以縫合，夫妻名義名存實亡，但當事人另一方又不同意離婚的，還有第三者根本不知情的，配偶一方欺騙其已結婚的事實而與之共同生活，在這種情況下，第三者也是受害一方。在不同的情形下應區(qū)別對待。對于那些明知對方有配偶而故意介入別人婚姻的第三者，或者是應當知道但故意放任這種結果發(fā)生，還有在剛開始時不知道，但后來知道后仍舊與之在一起的第三者應納入責任主體的范疇。但屬于不知情的則不應納入?！?】同時，在生活實踐中，到底要不要求將應承擔賠償責任的第三者納入賠償范圍決定權應歸無過錯方。因為在離婚損害賠償中，受侵害的是無過錯方。隨著 經濟 的不斷 發(fā)展，物質生活越來越豐富的同時人們開始注重精神生活，第三者不斷涌現(xiàn)，破壞了別人的婚姻，給配偶另一方以及家庭成員帶來莫大的傷害。家庭是 社會 的細胞，我們只有安定了小家庭才能穩(wěn)定大家庭。因此，社會輿論監(jiān)督、道德譴責、批評 教育 顯然不足以對第三者進行制裁，國家應制定相關的法律法規(guī)給予相應的懲罰,讓那些輕視、踐踏婚姻的一方付出代價讓受害方得到一定補償，并試圖通過此種制度增強婚姻的穩(wěn)固性。（三）離婚損害賠償的數額問題賠償數額的確定是損害賠償的核心,也是離婚損害賠償制度急需解決的問題。司法實踐中通常由法官綜合考慮侵權人的過錯程度、【6】造成的損害后果、侵權人承擔責任的經濟能力、受訴法院所在地的平均生活水平等各方面情況，依法酌定具體的賠償數額，在賠償數額的確定上，法官擁有很大的自由裁量權。為此，我認為應在新婚姻法中對離婚損害賠償的賠償數額規(guī)定一個“下限”或“最低限額與最高限額”，有效地對自由裁量權加以限制。由于各地的經濟狀況，生活水平不盡相同，如對離婚損害賠償的賠償數額作統(tǒng)一的劃定，就會造成在適用法律方面事實上的不平等。而且，作為民事訴訟，提起離婚損害賠償的情形各異，在賠償的數額上，應當根據案件的具體情況，綜合各方面因素全面考慮，個案處理，而不宜一刀切。另外，精神損害賠償不同于財產損害賠償，精神損害賠償很大程度上是一種撫慰性質的措施和手段，由于精神損害賠償并不適用于財產損害賠償中明確量化和科學計算的賠償原則，這就需要由法官依法行使手中的司法裁量權。【7】我認為在確定離婚精神損害賠償時，應考慮以下因素：受害人的精神損害程度；過錯方具體的侵權情節(jié)；過錯方的過錯程度；其他因素，如過錯方侵權行為的社會影響、過錯方的經濟負擔能力以及受訴法院所在地的平均生活水平等因素。（四）關于過錯方和無過錯方提法的爭議新《婚姻法》規(guī)定只有無過錯方有權請求損害賠償。有學者認為應廢棄過錯方和無過錯方的提法，認為任何一個破裂的婚姻夫妻雙方都沒有絕對的過錯和無過錯可言，只有過錯的多與少之說。應刪除對離婚損害賠償權利主體的無過錯要求，將其改為受害方，因為無過錯的要求既會產生歧義，又難以把握，而在離婚中財產受到損害，精神受到傷害卻是十分明顯且易于把握的。在離婚訴訟中往往雙方當事人都會有一定的過錯，只不過過錯的輕重程度存在差異，【8】夫妻之間沒有絕對的無過錯方，一方實施的重大過錯違法行為也可能就是另一方有意、無意之間引起的，也有可能一方事實了法定的違法行為，而另一方也實施了能夠破壞婚姻關系的行為但只是不在特定的違法行為之列，因此不 應用 過錯來衡量。最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》中第十一條規(guī)定：受害人對損害事實和損害后果的發(fā)生有過錯的，可以根據其過錯程度減輕或者免除侵權人的精神損害賠償責任。顯而易見，所指的過錯方和無過錯方是針對《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定的四種行為中因實施任何一種行為而導致婚姻破裂離婚，不是日常生活中的過錯與無過錯?！?】因實施了四種特定違法行為之一導致離婚的是過錯方，另一方為無過錯方。其實明確的過錯方和無過錯方更便與公眾鮮明的價值判斷，更切實地保護當事人的合法權益。（五）訴訟時效問題的探討提起離婚損害賠償的訴訟時效存在三種情況：無過錯方作為離婚訴訟的原告，向人民法院提起婚姻損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出；無過錯方作為離婚訴訟的被告，如果不同意離婚，可以在離婚后一年內就婚姻損害賠償單獨提起訴訟；無過錯方作為被告，一審時被告未提出婚姻損害賠償請求，二審時提出的，人民法院可進行調解。調解不成的，應告訴當事人，在離婚后一年內可以對婚姻損害賠償另行提起訴訟。六、小結離婚損害賠償制度在中國作為一項新的婚姻法律制度，將為保障婚姻當事人的合法權益發(fā)揮重要作用，與其他婚姻法律制度的有利結合能使我國婚姻家庭法律體系更加完善，帶來我國婚姻法律體系的新進程。我深信，隨著司法實踐的增多和理論研究的深入，我國的離婚損害制度將會更加完善。