【導(dǎo)讀】（一）建立離婚損害賠償制度有利于保護(hù)無過錯方當(dāng)事人的合法權(quán)益???????的直接反映，也是保護(hù)離婚當(dāng)事人合法權(quán)益的需要，有較高的學(xué)術(shù)價值與司法實踐價值?；罘绞胶陀^念也在不斷變化之中，與此同時，婚姻的穩(wěn)定程度在不同程度上受到了影響，和復(fù)雜化的特點，原有的法律制度已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足于婚姻關(guān)系調(diào)整的需要。但同時我們也應(yīng)當(dāng)看到，雖然我國新婚姻法確立了離婚損害賠償制度，由。等方面存在立法疏漏，以及關(guān)于“過錯方和無過錯方”、第三者責(zé)任等方面規(guī)定不明確，為司法機關(guān)的正確適用和執(zhí)行帶來了困難。本文將對以上問題進(jìn)行探討，從而對我國離?；閾p害賠償制度的完善提出相關(guān)建議。狹義上的離婚損害賠償制度，一般是指物質(zhì)損害賠償；我國最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）。所以，我國離婚損害賠償制度一般是指廣義上的概念。

　　

【正文】 證明配偶一方有重婚或與他人同居的違法行為，而無正當(dāng)理由長期夜不歸宿，即應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。 8 其次，無過錯方私人取證合法性的確認(rèn)。在離婚訴訟中，對無過錯配偶一方在掌握基本事實的情況下，雇傭私家偵探或 自行利用跟蹤、偷拍的方式取得的對方重婚、與他人同居的資料及照片等證據(jù)，如何認(rèn)定其效力 ? 在此情況下，取證可能會涉及對他人隱私權(quán)一定程度的侵犯。筆者認(rèn)為，只要不違反公序良俗原則，并且該證據(jù)僅僅是司法機關(guān)在具體司法實踐的過程中使用，即應(yīng)該確認(rèn)該證據(jù)合法有效 最后，司法機關(guān)在必要時應(yīng)協(xié)助當(dāng)事人搜集證據(jù)。在離婚損害賠償訴訟中，無過錯方通過個人的力量去取證面臨巨大困難，有時甚至根本無法取得充分的證據(jù)以證明對方違法行為的存在。因此，必要時人民法院應(yīng)依法行使職權(quán)，依當(dāng)事人的申請對案件中確因客觀原因而無法搜集的證據(jù)進(jìn)行調(diào)查 取證。 為了更好地保護(hù)受害方的權(quán)利，筆者認(rèn)為對離婚損害賠償義務(wù)主體的范圍規(guī)定應(yīng)擴大到第三者，應(yīng)當(dāng)在法律中規(guī)定，第三者與有過錯配偶一方共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其理由如下：一方面，從侵權(quán)責(zé)任角度來看，第三者是從外部侵害了配偶權(quán)。夫妻之間互為配偶，配偶之間享有配偶權(quán)。配偶權(quán)的對內(nèi)關(guān)系最重要內(nèi)容是夫妻之間互相忠實、互相尊重 。配偶權(quán)的對外關(guān)系則體現(xiàn)為配偶雙方以外的任何其他人，都應(yīng)有不得侵犯的義務(wù)。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，配偶一方有重婚、婚外與他人同居等行為時，不僅有過錯的配偶侵犯了受害 人合法婚姻的權(quán)利，違背了夫妻間應(yīng)忠實的義務(wù)，而且第三者的行為同樣構(gòu)成對受害人合法婚姻權(quán)利的侵害。史尚寬先生說，身份權(quán)內(nèi)外部受有侵害時，應(yīng)受保護(hù) [18]。因此，受害人在離婚時應(yīng)有權(quán)要求第三者承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。因重婚、與他人同居等行為而導(dǎo)致離婚的法律后果，受害人可同時向有過錯的配偶及第三者提出離婚損害賠償，要求有過錯的配偶及第三者因其共同侵權(quán)的事實，向受害人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。當(dāng)然，要第三者承擔(dān)責(zé)任，第三者的主觀上應(yīng)該是有過錯的，這樣才符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，即第三者承擔(dān)其主觀上有過錯的行為給婚姻關(guān)系當(dāng)事人造 成的損害，當(dāng)?shù)谌卟恢芎θ伺c有過錯的配偶存在婚姻關(guān)系時第三者可不承擔(dān)賠償責(zé)任。另外，從社會效果來看，要求第三者進(jìn)行賠償既體現(xiàn)了法律對侵權(quán)者的懲罰功能，也實現(xiàn)了對受害方的損害進(jìn)行補償和撫慰，伸張了社會正義。 [19]把第三者加入到義務(wù)主體，并沒有違背此制度設(shè)立的目的，也不影響對過錯配偶的懲罰，而且可以更好的保護(hù)受害配偶的合法權(quán)益。因此，根據(jù)上面的分析，我國現(xiàn)行《婚姻法》對賠償義務(wù)主體應(yīng)加以完善，在立法上對受害方可以向第三者提出離婚損害賠償應(yīng)給予肯定，從而更好地保護(hù)無過錯方的權(quán)益，實現(xiàn)法律的社會價值。同時，對“ 第三者”的含義也應(yīng)作出明確的規(guī)定，有利于實踐中的具體操作。 筆者認(rèn)為，對因有第三者因素導(dǎo)致離婚的，第三者賠償責(zé)任問題應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。首先，如果第三者有配偶處在婚姻狀態(tài)中則不考慮其賠償問題，因為依據(jù)婚姻法及其司法解釋，第三者的配偶為無過錯方。因此第三者的過錯責(zé)任依法應(yīng)由其自己的配偶在離婚訴訟中提出損害賠償。在這第三者處于有婚姻的狀態(tài)下，如果因第三者對所插足的離婚訴訟進(jìn)行賠償，在回過去對自己的離婚訴訟向配偶負(fù)賠償責(zé)任，這就勢必形成第三者一個過錯行為被處罰了兩次，這樣既有違法理，又是對第三者的不公平。其次，如果第三者不處在婚姻狀態(tài)中，則其應(yīng)對所插足的家庭離婚訴訟中與有過錯的一方共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，如果其在主觀上沒有過錯，法定可以免責(zé)的除外?，F(xiàn)行婚姻法中規(guī)定損害賠償責(zé)任的主體為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶，這樣實際就直接排除第三者賠償責(zé)任的承擔(dān)。而實際情況是第三者與有過錯的配偶對無過錯方實施了共同侵權(quán)行為。如果第三者既然不處在婚姻狀態(tài)中，其就沒有配偶提出損害賠償，這種狀態(tài)下，在沒有法定免責(zé)的前提再規(guī)定第三者對所插足的離婚訴訟不負(fù)賠償責(zé)任，那么對離婚訴訟中無過錯一方是不公平的。為了最大限度保護(hù)無過錯方的民事權(quán)利，所以 對第三者的賠償責(zé)任問題不能簡單的排除亦不能簡單的肯定，而應(yīng)視第三者的婚姻狀況和主觀意識確定其是否 9 負(fù)賠償責(zé)任。 結(jié)語 對我國婚姻家庭法律制度來講，離婚損害賠償制度無疑是一種嶄新的制度，雖然這種制度在外國法制史上早已存續(xù)。今日這種制度之所以引起人們的關(guān)注，抑或說是我國司法實踐中一個復(fù)雜問題，更多的是因為人們婚姻觀念和婚姻行為的變化。改革開放，經(jīng)濟發(fā)展，法制建設(shè)的逐步完備無疑為離婚損害賠償制度的出現(xiàn)提供了政策和制度上的基礎(chǔ)。在當(dāng)今實行無過錯離婚制度下，離婚損害賠償制度是為保障無過錯方的合法權(quán)益而建立的一種權(quán)利救 濟制度。它體現(xiàn)了道德對離婚的評判，并通過這種否定評價從反面來維系婚姻制度的和諧。它 “ 沒有能力規(guī)定人們必須如何行為，而只能通過激勵因素的改變而影響或引導(dǎo)一個社會中人們的普遍行為方式。 ” 這種激勵因素的改變便是通過設(shè)立離婚損害賠償制度，更好地引導(dǎo)人們的婚姻價值取向，更慎重地對待離婚。時代在前進(jìn)，社會在發(fā)展，隨著中國全面建設(shè)小康社會進(jìn)程的加快，婚姻家庭領(lǐng)域還會出現(xiàn)一系列新情況和新問題，從全面完善婚姻家庭法律制度的角度來審視，新《婚姻法》仍有若干立法上需要進(jìn)一步完善之處，相信在不久的將來，在我國的民法實現(xiàn)法典化時，婚 姻家庭法律制度必將會更加完善。 參考文獻(xiàn)： [1]馬原 .新婚姻法條文釋義 [M].北京 :人民法院出版社， 2021． [2]楊立新 .侵權(quán)法論 [M].北京 :人民法院出版社， 2021． [3]陳玉玲 .離婚損害賠償制度若干問題探析 [J].重慶科技學(xué)院學(xué)報 (社會科學(xué)版 )，2021(3). [4]馮湘妮 .論離婚損害賠償制度 [J].蘭州大學(xué)學(xué)報 (社會科學(xué)版 )， 2021(2). [5]王德意，李明舜 .新婚姻法的理解與運用 [M].北京 :中國致公出版社， 2021. [6]王歌雅 .離婚損害賠償?shù)膫惱韮?nèi)涵和制度完善 [J].北方論叢， 2021(5). [7]李麗 .婚姻法實務(wù)與案例評析 [M].北京：中國工商出版社， 2021. [8]夏吟蘭 .離婚救濟制度之實證研究 [J].政法論壇， 2021． [9]王竹青 .淺議婚外同居引起的離婚損害賠償 [J].中國律師， 2021. [10]薛寧蘭 .我國離婚損害賠償制度的完善 [J].法律適用， 2021. [11]楊大文 .婚姻家庭法學(xué) [M].上海 :復(fù)旦大學(xué)出版社， 2021. [12]Reinhard Z， Simon W． Good Faith in European Contract Law [M] .London: Cambridge university press， 2021． [13]石春玲，田松 .婚外戀的道德與法律評價 —— 兼評婚姻家庭法草案相關(guān)規(guī)定 [J].政法論壇， 1998(5). [14]張振卿 .婚姻法應(yīng)增加保護(hù)第三人權(quán)益條款 [J].檢察與審判 :審判版， 2021(7). [15]Stephen P． The Behavior of Law[M]. St. Louis: Academic Press， 1976． [16]郭洪波 .對精神損害賠償法律制度的若干思考 [J].當(dāng)代法學(xué)， 2021(2)． [17]林秀雄 .婚姻家庭法之研究 [M].北京 :中國政法大學(xué)出版社， 2021． [18]史尚寬 .親屬法論 [M].臺灣 :榮泰印書館， 1980 [19]陶毅 .新編婚姻家庭法 [M].北京：高等教育出版社， 2021． 10