【導讀】（一）建立離婚損害賠償制度有利于保護無過錯方當事人的合法權益???????的直接反映，也是保護離婚當事人合法權益的需要，有較高的學術價值與司法實踐價值。活方式和觀念也在不斷變化之中，與此同時，婚姻的穩(wěn)定程度在不同程度上受到了影響，和復雜化的特點，原有的法律制度已遠遠不能滿足于婚姻關系調整的需要。但同時我們也應當看到，雖然我國新婚姻法確立了離婚損害賠償制度，由。等方面存在立法疏漏，以及關于“過錯方和無過錯方”、第三者責任等方面規(guī)定不明確，為司法機關的正確適用和執(zhí)行帶來了困難。本文將對以上問題進行探討，從而對我國離?；閾p害賠償制度的完善提出相關建議。狹義上的離婚損害賠償制度，一般是指物質損害賠償；我國最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）。所以，我國離婚損害賠償制度一般是指廣義上的概念。

　　

【正文】 證明配偶一方有重婚或與他人同居的違法行為，而無正當理由長期夜不歸宿，即應負舉證責任。 8 其次，無過錯方私人取證合法性的確認。在離婚訴訟中，對無過錯配偶一方在掌握基本事實的情況下，雇傭私家偵探或 自行利用跟蹤、偷拍的方式取得的對方重婚、與他人同居的資料及照片等證據，如何認定其效力 ? 在此情況下，取證可能會涉及對他人隱私權一定程度的侵犯。筆者認為，只要不違反公序良俗原則，并且該證據僅僅是司法機關在具體司法實踐的過程中使用，即應該確認該證據合法有效 最后，司法機關在必要時應協(xié)助當事人搜集證據。在離婚損害賠償訴訟中，無過錯方通過個人的力量去取證面臨巨大困難，有時甚至根本無法取得充分的證據以證明對方違法行為的存在。因此，必要時人民法院應依法行使職權，依當事人的申請對案件中確因客觀原因而無法搜集的證據進行調查 取證。 為了更好地保護受害方的權利，筆者認為對離婚損害賠償義務主體的范圍規(guī)定應擴大到第三者，應當在法律中規(guī)定，第三者與有過錯配偶一方共同承擔連帶賠償責任。其理由如下：一方面，從侵權責任角度來看，第三者是從外部侵害了配偶權。夫妻之間互為配偶，配偶之間享有配偶權。配偶權的對內關系最重要內容是夫妻之間互相忠實、互相尊重 。配偶權的對外關系則體現(xiàn)為配偶雙方以外的任何其他人，都應有不得侵犯的義務。在婚姻關系存續(xù)期間，配偶一方有重婚、婚外與他人同居等行為時，不僅有過錯的配偶侵犯了受害 人合法婚姻的權利，違背了夫妻間應忠實的義務，而且第三者的行為同樣構成對受害人合法婚姻權利的侵害。史尚寬先生說，身份權內外部受有侵害時，應受保護 [18]。因此，受害人在離婚時應有權要求第三者承擔侵權損害賠償責任。因重婚、與他人同居等行為而導致離婚的法律后果，受害人可同時向有過錯的配偶及第三者提出離婚損害賠償，要求有過錯的配偶及第三者因其共同侵權的事實，向受害人承擔連帶賠償責任。當然，要第三者承擔責任，第三者的主觀上應該是有過錯的，這樣才符合侵權行為的構成要件，即第三者承擔其主觀上有過錯的行為給婚姻關系當事人造 成的損害，當第三者不知受害人與有過錯的配偶存在婚姻關系時第三者可不承擔賠償責任。另外，從社會效果來看，要求第三者進行賠償既體現(xiàn)了法律對侵權者的懲罰功能，也實現(xiàn)了對受害方的損害進行補償和撫慰，伸張了社會正義。 [19]把第三者加入到義務主體，并沒有違背此制度設立的目的，也不影響對過錯配偶的懲罰，而且可以更好的保護受害配偶的合法權益。因此，根據上面的分析，我國現(xiàn)行《婚姻法》對賠償義務主體應加以完善，在立法上對受害方可以向第三者提出離婚損害賠償應給予肯定，從而更好地保護無過錯方的權益，實現(xiàn)法律的社會價值。同時，對“ 第三者”的含義也應作出明確的規(guī)定，有利于實踐中的具體操作。 筆者認為，對因有第三者因素導致離婚的，第三者賠償責任問題應當區(qū)別對待。首先，如果第三者有配偶處在婚姻狀態(tài)中則不考慮其賠償問題，因為依據婚姻法及其司法解釋，第三者的配偶為無過錯方。因此第三者的過錯責任依法應由其自己的配偶在離婚訴訟中提出損害賠償。在這第三者處于有婚姻的狀態(tài)下，如果因第三者對所插足的離婚訴訟進行賠償，在回過去對自己的離婚訴訟向配偶負賠償責任，這就勢必形成第三者一個過錯行為被處罰了兩次，這樣既有違法理，又是對第三者的不公平。其次，如果第三者不處在婚姻狀態(tài)中，則其應對所插足的家庭離婚訴訟中與有過錯的一方共同承擔連帶賠償責任，如果其在主觀上沒有過錯，法定可以免責的除外?，F(xiàn)行婚姻法中規(guī)定損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶，這樣實際就直接排除第三者賠償責任的承擔。而實際情況是第三者與有過錯的配偶對無過錯方實施了共同侵權行為。如果第三者既然不處在婚姻狀態(tài)中，其就沒有配偶提出損害賠償，這種狀態(tài)下，在沒有法定免責的前提再規(guī)定第三者對所插足的離婚訴訟不負賠償責任，那么對離婚訴訟中無過錯一方是不公平的。為了最大限度保護無過錯方的民事權利，所以 對第三者的賠償責任問題不能簡單的排除亦不能簡單的肯定，而應視第三者的婚姻狀況和主觀意識確定其是否 9 負賠償責任。 結語 對我國婚姻家庭法律制度來講，離婚損害賠償制度無疑是一種嶄新的制度，雖然這種制度在外國法制史上早已存續(xù)。今日這種制度之所以引起人們的關注，抑或說是我國司法實踐中一個復雜問題，更多的是因為人們婚姻觀念和婚姻行為的變化。改革開放，經濟發(fā)展，法制建設的逐步完備無疑為離婚損害賠償制度的出現(xiàn)提供了政策和制度上的基礎。在當今實行無過錯離婚制度下，離婚損害賠償制度是為保障無過錯方的合法權益而建立的一種權利救 濟制度。它體現(xiàn)了道德對離婚的評判，并通過這種否定評價從反面來維系婚姻制度的和諧。它 “ 沒有能力規(guī)定人們必須如何行為，而只能通過激勵因素的改變而影響或引導一個社會中人們的普遍行為方式。 ” 這種激勵因素的改變便是通過設立離婚損害賠償制度，更好地引導人們的婚姻價值取向，更慎重地對待離婚。時代在前進，社會在發(fā)展，隨著中國全面建設小康社會進程的加快，婚姻家庭領域還會出現(xiàn)一系列新情況和新問題，從全面完善婚姻家庭法律制度的角度來審視，新《婚姻法》仍有若干立法上需要進一步完善之處，相信在不久的將來，在我國的民法實現(xiàn)法典化時，婚 姻家庭法律制度必將會更加完善。 參考文獻： [1]馬原 .新婚姻法條文釋義 [M].北京 :人民法院出版社， 2021． [2]楊立新 .侵權法論 [M].北京 :人民法院出版社， 2021． [3]陳玉玲 .離婚損害賠償制度若干問題探析 [J].重慶科技學院學報 (社會科學版 )，2021(3). [4]馮湘妮 .論離婚損害賠償制度 [J].蘭州大學學報 (社會科學版 )， 2021(2). [5]王德意，李明舜 .新婚姻法的理解與運用 [M].北京 :中國致公出版社， 2021. [6]王歌雅 .離婚損害賠償的倫理內涵和制度完善 [J].北方論叢， 2021(5). [7]李麗 .婚姻法實務與案例評析 [M].北京：中國工商出版社， 2021. [8]夏吟蘭 .離婚救濟制度之實證研究 [J].政法論壇， 2021． [9]王竹青 .淺議婚外同居引起的離婚損害賠償 [J].中國律師， 2021. [10]薛寧蘭 .我國離婚損害賠償制度的完善 [J].法律適用， 2021. [11]楊大文 .婚姻家庭法學 [M].上海 :復旦大學出版社， 2021. [12]Reinhard Z， Simon W． Good Faith in European Contract Law [M] .London: Cambridge university press， 2021． [13]石春玲，田松 .婚外戀的道德與法律評價 —— 兼評婚姻家庭法草案相關規(guī)定 [J].政法論壇， 1998(5). [14]張振卿 .婚姻法應增加保護第三人權益條款 [J].檢察與審判 :審判版， 2021(7). [15]Stephen P． The Behavior of Law[M]. St. Louis: Academic Press， 1976． [16]郭洪波 .對精神損害賠償法律制度的若干思考 [J].當代法學， 2021(2)． [17]林秀雄 .婚姻家庭法之研究 [M].北京 :中國政法大學出版社， 2021． [18]史尚寬 .親屬法論 [M].臺灣 :榮泰印書館， 1980 [19]陶毅 .新編婚姻家庭法 [M].北京：高等教育出版社， 2021． 10