【正文】 協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，當事人解除勞動合同時，除另有約定外，用人單位要求勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)，或者勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)后要求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。第八條 當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。第九條 在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時，人民法院應(yīng)予支持。在解除競業(yè)限制協(xié)議時，勞動者請求用人單位額外支付勞動者三個月的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。第十條 勞動者違反競業(yè)限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動者按照約定繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。第十一條 變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。第十二條 建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外。第十三條 勞動合同法施行后，因用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營導(dǎo)致勞動合同不能繼續(xù)履行，勞動者請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。第十四條 外國人、無國籍人未依法取得就業(yè)證件即與中國境內(nèi)的用人單位簽訂勞動合同，以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)居民未依法取得就業(yè)證件即與內(nèi)地用人單位簽訂勞動合同，當事人請求確認與用人單位存在勞動關(guān)系的，人民法院不予支持。持有《外國專家證》并取得《外國專家來華工作許可證》的外國人，與中國境內(nèi)的用人單位建立用工關(guān)系的，可以認定為勞動關(guān)系。第十五條 本解釋施行前本院頒布的有關(guān)司法解釋與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。本解釋施行后尚未終審的勞動爭議糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。第五篇：合同法司法解釋合同法司法解釋（二）若干法律問題主講人：最高院曹守曄、曹士兵、王闖授課地點：國家法官學院河南分院整理：楊成一、起草指導(dǎo)思想注重司法解釋的合法性：以合同法規(guī)定為前提，盡可能避免創(chuàng)設(shè)條款、避免立法內(nèi)容。注重司法解釋的實踐性：匯集法官的司法經(jīng)驗，吸收以往立法成果，避免條文籠統(tǒng)原則。注重司法解釋的理論性：以合同法原理為指導(dǎo)，吸收理論研究成果，注意理論創(chuàng)新，避免理論抄襲。注重司法解釋的國際性：兼顧涉外合同案件審理，與有關(guān)國際公約、國際規(guī)則接軌。注重司法解釋的民主性：廣泛聽取銀行、保險系統(tǒng)、國資委、律師協(xié)會、僑聯(lián)及各級法院的意見。注重司法解釋的通俗性：用人民群眾看得風、聽得懂、感受到的語言方式表達二、主要內(nèi)容第一部分：合同的訂立第一條是合同必備條款，規(guī)定合同的三要素——合同主體、標的、數(shù)量，目的在于實體法意義上提供合同成立的判斷標準，性質(zhì)為行為規(guī)范、裁判規(guī)范。第二條是重點，即規(guī)定了事實合同，用排除法規(guī)定除書面形式、口頭形式以外的形式，事實合同不體現(xiàn)當事人的意志，為合同法關(guān)于合同成立理論預(yù)留了接口，認定事實合同在于表明促成合同成立、維護交易安全的司法態(tài)度，目的是更加追求合同實質(zhì)上的正義，解決司法實踐中遇到的難題。如至ATM機取款、停車場停車、向啞巴服務(wù)員購物。第三條是懸賞合同的法律依據(jù)，懸賞人的行為具體、明確構(gòu)成要約，完成特定行為的人是承諾，沒有規(guī)定懸賞人不履行懸賞的違約責任。但書部分說明違反程序法、實體法的懸賞合同不支持。第四條“摁”更口語、通俗，符合民間習慣，但摁手印有效只解決摁手印自身的效力問題，并不等于合同有效，其與合同有效不能等同。第五條對格式條款應(yīng)結(jié)合第九、十條理解，對“采取合理的方式”進行界定，同時規(guī)定了舉證責任，采取合理的方式說明義務(wù)的內(nèi)容是提請對方注意免除或限制其責任。第六條對交易習慣進行界定規(guī)定。第七條締約過失責任是重點規(guī)定，在合同法規(guī)定的兩種締約過失責任形式外，規(guī)定了第三種形式。第二部分合同的效力第九、十條目的是解決合同法第三十九、四十條對格式條款說明義務(wù)和后果無效在規(guī)定上的矛盾，區(qū)分了格式條款可撤銷和無效的不同情形，認定格式條款的關(guān)鍵點在于沒有與當事人磋商，而不是事先打印好，需要法官識別，如銀行的合同與對方協(xié)商簽訂，不是格式條款，互聯(lián)網(wǎng)上的合同都是格式合同。第九條規(guī)定產(chǎn)生了新案由：撤銷格式條款訴訟，但并不妨礙審理合同糾紛案件中直接用合同法規(guī)定認定格式條款無效，該條給當事人多提供了一條救濟渠道。格式條款的禁止規(guī)則是禁止免除自己的義務(wù)，加重對方的義務(wù)。第十一條規(guī)定追認采到達主義，不采發(fā)出主義，合同自訂立起生效確立了合同的生效時間，但訴訟時效的起算從追認的時間起算比較合適，只有追認合同才有履行可能，履行合同才能產(chǎn)生請求權(quán)。冒用他人姓名簽訂的合同無效，不存在追認問題，因為沒有真實意思表示。第十二條的意義在于追認行為既可以是意思表示，也可以是行為，即被代理人已經(jīng)開始履行合同 1義務(wù)。超越經(jīng)營范圍實際超越授權(quán)范圍，構(gòu)成無權(quán)代理，因特種目的設(shè)立公司實際存在超越經(jīng)營范圍，但授權(quán)不清屬于有權(quán)代理，實質(zhì)是授權(quán)一切范圍。第十四條是亮點，采用縮小解釋的方法，但刪除了草案中“人民法院不得以違反管理性強制性規(guī)定為由認定合同無效”的規(guī)定，在符合法律總精神前提下，盡可能縮小無效合同范圍。第十五條規(guī)定多重買賣合同都有效，取決于出賣人的自愿履行行為，出賣人有自愿履行的自由，但應(yīng)承擔買受人的實際損失，包括預(yù)期可得利益損失。第三部分合同的履行第十六條涉他合同，堅持全國人大法工委解釋，向第三人履行的合同第三人有權(quán)請求債務(wù)人履行，如保險公司受益人為第三人，即向第三人履行，第三人有權(quán)請求保險公司履行，除非保險公司和投保人約定互相免責條款，由第三人履行合同，債權(quán)人對第三人沒有請求權(quán)。第十七條是涉外代位訴訟的管轄問題，吸收了公約、條約成果。第十八、十九條在合同法規(guī)定六種撤銷權(quán)情形下，增加了兩種情形，即還包括惡意設(shè)立擔保，造成其他債權(quán)人喪失清償機會，其他債權(quán)人可以行使撤銷擔保的權(quán)利，但前提是債權(quán)人與擔保人惡意串通設(shè)定擔保，使其他債權(quán)人喪失清償機會。對“明顯不合理的低價”量化標準沒有法律依據(jù)，衡量“以明顯不合理的高價”收購他人財產(chǎn)要考慮市場多動因素。第二十、二十一條是重點，規(guī)定債的法定抵充清償順序范圍、順序，非常具有可操作性，前一條對任意清償作出限制，在實務(wù)中對債權(quán)人既未指定也未約定，所起作用很大，后一條抵充方法有利于債權(quán)人，但是否允許債權(quán)人指定抵充有爭議。第四部分合同的權(quán)利義務(wù)終止主要與合同法表述一致，第二十四條規(guī)定的異議權(quán)是形成權(quán)，不予支持就是不予審查，對異議權(quán)行使予以時間上的限制。第二十六條情勢變更規(guī)則是亮點，依據(jù)民法總則、合同法設(shè)計的裁判規(guī)則。第五部分違約責任第二十七條規(guī)定方便當事人，在形式上不過高要求，不拘泥方式。第二十八條對增加后的違約金數(shù)額作出量化標準。第二十九條規(guī)定量公標準，便于司法層面操作。三、幾個重要法律問題關(guān)于事實合同也即行為合同、推定合同，其更多是站在法官角度，運用經(jīng)驗法則、邏輯規(guī)則、證據(jù)規(guī)則，更多從裁判方法上推定，“其他形式”是指從民事行為能夠推定有訂立合同的合意。關(guān)于格式條款適用司法解釋（二）第九、十條并不排除合同法第三十九、四十條的適用，尤其是實務(wù)中如果當事人違反了合同法第四十條，就不需要考慮是否違反第三十九條，違反民合同法第四十條規(guī)定，不管有沒有提示對方注意，格式條款一律無效，當事人不需要另行通過撤銷格式條款的救濟途徑，因為第四十條的法律后果重于第三十九條，格式合同保護相對人的特殊利益，需要法官識別，需要向相對人即接受格式合同一方作有利解釋，如保險合同有大量免責條款，有絕對格式條款和相對格式條款，必須和當事人協(xié)商一致。關(guān)于效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定效力性強制性規(guī)定，指法律、行政法規(guī)明確規(guī)定違反就無效，或雖然沒有指出違反就無效，但實施這種行為就構(gòu)成違反社會公共利益、國家利益的，就無效，如出現(xiàn)“不得、必須、禁止、應(yīng)當”等字眼，但出現(xiàn)上述字眼并不等于必然是效力性強制性規(guī)定，效力性強制性規(guī)定目的不是處罰，而是否定民事上的效力。管理性強制性規(guī)定，是從條文分析調(diào)整平等主體之間還是行政關(guān)系的主體之間，如公務(wù)員八小時外經(jīng)商簽訂合同的效力，公務(wù)員法是行政法，公務(wù)員業(yè)外不得經(jīng)商等規(guī)定，是管理性強制性規(guī)定，如果沒有其他導(dǎo)致合同無效的情節(jié)，不能認定合同無效，特別是公務(wù)員一方不得以其自身是公務(wù)員身份要求確認合同無效。如商業(yè)銀行法規(guī)定的“不得”條款，不導(dǎo)致合同無效；對公司法第十一條應(yīng)從公司授權(quán)角度看待，不要從強制性規(guī)定看待。關(guān)于情勢變更適用及與商業(yè)風險的區(qū)別情勢變更原則核心要件是締約時無法預(yù)見，利益平衡是側(cè)重于保護守約方，適用時必須報高級法院核準，必要時報最高院審核。不能把金融危機當作情勢變更普遍適用，情勢變更不等于免責。司法解釋第二十六條關(guān)于情勢變更采排除式，在實務(wù)中構(gòu)成抗辯事由，不構(gòu)成一個訴，如抗辯成立則駁回原告訴請，如構(gòu)成情勢變更，變更成立才產(chǎn)生撤銷權(quán)、變更權(quán)；如情勢變更成立后當事人請求變更合同，必須另外起訴。區(qū)分商業(yè)風險與情勢變更：關(guān)鍵看風險是否離譜得達到無法預(yù)見的程度。關(guān)于代位權(quán)問題對債務(wù)人的次債務(wù)人的連帶保證人，能否行使代位權(quán)：可以行使，但不能對一般保證人行使代位權(quán)，因為一般保證人享在先索抗辯權(quán)。保證人能否對次債務(wù)人行使代位權(quán)：不可以行使，保證人僅享有或有權(quán)，因債務(wù)尚未到期，并不當然享有權(quán)利。代位公不僅限于金錢，還可代位于物權(quán)，如拍賣財物，代位起訴，代位權(quán)不限于金錢債權(quán)符合代位權(quán)理論。合同法司法解釋（一）第二十條規(guī)定次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)是歸屬性代位權(quán)，債權(quán)人是在自己份額內(nèi)主張代位權(quán)，這是對傳統(tǒng)合同法理論的突破（傳統(tǒng)理論認為，次債務(wù)人只能向債務(wù)人償還全力，然后由債務(wù)人向債權(quán)人清償）。關(guān)于無權(quán)代理問題無權(quán)代理結(jié)果是合同無效，例外情況是被代理人追認。表見代理本質(zhì)上是無權(quán)代理，是無權(quán)代理的另類，關(guān)鍵點在于相對人有充分理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)，舉證責任在相對人。如小偷偷了合同書簽訂的合同無效，因為表見代理不夠，直接導(dǎo)致沒有充分理由相信。合同法第五十條規(guī)定代表人責任，實質(zhì)是越權(quán)，負責人包括董事、總經(jīng)理，舉證責任在單位。董事長簽訂保證合同，董事會不認可，首先審查公司章程，公司章程確定應(yīng)由董事會確定，保證合同無效；如果公司章程未涉及，推定為董事會不能議決，推定為應(yīng)股東會議決，仍然是無權(quán)代理合同，保證合同仍然無效。如果法律有明文規(guī)定阻止一切表見代理成立，法律的約束對外絕對發(fā)生效力，但公司章程對外不發(fā)生效力，如果簽訂合同時提交了公司章程，但仍然未按公司章程的要求簽訂保證合同，另一方也有重大過失，保證合同無效。關(guān)于繼續(xù)性合同問題繼續(xù)性合同，已經(jīng)履行的部分即使合同無效，也不再返還，合同無效的效力是往后無效，但如果違法的合同，表述上應(yīng)認定自始無效，如租賃合同根據(jù)合同性質(zhì)不能返還，已履行的租金可以通過判決補償?shù)姆绞讲粍印ｊP(guān)于違約金問題支付違約金和繼續(xù)履行合同能否同時判決支持：理論上可在一個案件中同時解決，但如果同時支持這兩種請求，造成結(jié)果上的利益不公平，一般可只支持前一個訴請，目的是制止違約現(xiàn)象，但又要考慮到結(jié)果上的不公平。如果僅是單個訴請都可得到支持。法院能否依職權(quán)調(diào)整違約金數(shù)額：最高院認為可以行使釋明權(quán)，防止不必要的訴訟，但當事人約定的違約金過高過低予以調(diào)整，必須根據(jù)當事人請求，這是原則。極其例外的是，當事人沒有請求，但約定的違約金嚴重違反公序良俗原則，法院必須依職權(quán)主動介入，絕對避免暴利的發(fā)生，否則將產(chǎn)生不利的司法導(dǎo)向。關(guān)于合同解除問題合同解除是否影響違約金條款：合同法第九十八條規(guī)定合同權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中清理和結(jié)算條款的效力，因此合同解除不影響違約金條款。合同解除有三個救濟途徑：停止履行、恢復(fù)原狀（即恢復(fù)到合同訂立前狀況，包括收益）、賠償損失（但不包括預(yù)期可得利益損失），但投資款恢復(fù)原狀時，利息是恢復(fù)原狀的必然，而不是賠償損失。因此合同解除后，法院不得判賠償預(yù)期利益損失。關(guān)于可得利益損失問題可得利益損失是純粹的預(yù)期利潤損失，類型有：生產(chǎn)利潤損失；經(jīng)營利潤損失；轉(zhuǎn)售利潤損失。認定可得利益損失三個規(guī)則：（1）可預(yù)見規(guī)則—合同法第一百一十三條第一款但書部分。預(yù)見時間：締約時預(yù)見到的損失；預(yù)見內(nèi)容：既預(yù)見到損失類型，又預(yù)見到損失數(shù)額；預(yù)見標準：最重要，第一正常人標準，即經(jīng)濟人或理性第三人。第二身份標準，如生產(chǎn)加工企業(yè)倒賣棉花，無法預(yù)見到該利潤損失。（2）減損規(guī)則—合同法第一百一十九條，防止損失擴大，但主觀上已盡量彌補、客觀上適當擴大的損失也應(yīng)賠償。（3）損益相抵規(guī)則—殘留物的價值必須扣除，沒有上交的稅收必須切除，交易成本不能賠償，如住宿費、交通費、旅游費、律師費。舉證責任分配：總額舉證—受害方；可預(yù)見損失舉證—受害方；擴大損失舉證—違約方；違約收益舉證—違約方（也可由受害方舉證或平均分配）；必要成本舉證——受害方。可得利益損失賠償除外情形：惡意欺詐：合同法第一百一十三條第二款；人身傷亡精神損害；約定損害賠償計算方法；合同法第一百一十四條第一款。