【正文】 表現(xiàn)、工作業(yè)績能與業(yè)績等與本崗位的要求不符合甚至有嚴重瀆職行為導致重大損失或有必然損失的危險等。 企業(yè)財務稅收法律風險近些年來企業(yè)涉財涉稅案件大量涌現(xiàn)從一定側面可以看出企業(yè)在財務稅收方面的法律風險日益增高。在我國目前的財稅政策環(huán)境下很難分清楚合理避稅與偷稅漏稅的界限假設處理不當企業(yè)很可能要蒙受不必要的經(jīng)濟損失甚至要負相應的刑事責任作為法定代表人也可能蒙受牢獄之災。企業(yè)存在的上述六個方面法律風險給企業(yè)帶來了多方面的影響。簡言之可以從以下三個方面予以概括：法律風險帶來的結果都是商業(yè)性的損失。不是出于何種原因法律風險的發(fā)生或者導致企業(yè)花費增加或者失去商機或者商業(yè)優(yōu)勢嚴重時那么導致企業(yè)徹底喪失競爭力從上敗下陣來。法律風險對企業(yè)的影響是反響。由于企業(yè)經(jīng)營行為的連續(xù)性一旦其中一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)法律問題必然引發(fā)企業(yè)一系列經(jīng)營活動受到損害。在企業(yè)存在大量類似法律行為時企業(yè)的法律風險很可能會導致同類同時爆發(fā)的可能性例如：企業(yè)由于一個借款合同的遲延履行將可能引起企業(yè)眾多債權人的集體恐慌導致企業(yè)經(jīng)營資金鏈條斷裂從而喪失緩解經(jīng)營資金壓力的可能性。一些法律風險的發(fā)生可能引發(fā)企業(yè)商譽的極大損害從而導致企業(yè)失去公眾認同感即使化解了法律風險企業(yè)假設想恢復到原來的商業(yè)信譽也將會非常困難。法律風險對企業(yè)的損害程度難以估量。法律風險一旦爆發(fā)企業(yè)自身往往難以掌控很可能會帶來相當嚴重的后果有時甚至是顛覆性的災難。中國石油天然氣股份副王福成認為企業(yè)作為主體必須理解規(guī)那么、運用規(guī)那么、遵守規(guī)那么否那么就要付出高昂代價甚至被逐出。近年來國內(nèi)外發(fā)生的安然、世通、中海油等案件都從不同側面提醒了經(jīng)濟怎樣表現(xiàn)為法治經(jīng)濟和規(guī)那么經(jīng)濟。這些鮮活的案例也一再警示人們：假設理者不具備依法治企的才能和素質缺乏相應的法律風險防范和控制意識不僅難以具備指導一個現(xiàn)代企業(yè)的資格而且也會使企業(yè)遭受到災難性的打擊和損失。中外企業(yè)成敗的經(jīng)歷和教訓證明經(jīng)濟中商機無限既可能給企業(yè)帶來更加豐厚的競爭回報也可能給企業(yè)帶來更多潛在的法律風險。因此建立健全法律風險防范和控制機制重視和加強企業(yè)法律風險防范是加強企業(yè)風險理最根本的要求也是企業(yè)適應環(huán)境變化創(chuàng)造競爭優(yōu)勢的一項根底性工作?？梢灶A見在不遠的將來進步防范法律風險的意識減少法律風險的發(fā)生已成為企業(yè)家們“鏖戰(zhàn)〞必不可少的“平安盾牌〞。在和企業(yè)家們座談法律風險防范和控制問題時通常我會這樣答復這些企業(yè)家等您打官司時不要找我了。然后我向他們解釋等到您請我?guī)湍蚬偎镜臅r候這說明您的企業(yè)很可能已經(jīng)“重病纏身〞了即使律師出面最終幫您贏得官司至多是使您減少些損失但在訴訟中有很多情況是不可預知的贏得官司并不能說明您最終是個真正的贏家。換句話講打官司畢竟是一件耗時、耗力、耗財、耗名的事情假設當初您稍加防范和控制很多官司和損失就可以防止您的企業(yè)會開展的更好沒有哪個大企業(yè)是靠著打官司開展起來的。簡單的一席話往往使很多初次見面的企業(yè)家們不由自主地翻開了話匣子。我通常還會進一步講企業(yè)家們可以沒有法律知識但不能沒有法律意識法律意識本質上就是法律風險防范和控制意識。在我國目前的國情下企業(yè)家們可以尋求權利保護也可以尋求法律保護二者并不沖突權利保護可能使您感到會爭取到更多的社會資源而法律保護可以使您的企業(yè)走的更遠?，F(xiàn)實經(jīng)濟生活中很多企業(yè)家對專業(yè)化、前瞻性的法律參謀是求知假設渴的。遺憾的是我們的很多律師同行至今仍然停留在打官司的層面上沒有設身處地站在企業(yè)經(jīng)營者的角度去考慮如何真正為企業(yè)防范和控制法律風險、如何真正為企業(yè)提供有價值的法律效勞。律師要做好一個稱職的企業(yè)法律參謀在事前應做到防范法律風險在事中應做到控制法律風險力爭將各種法律風險消滅在萌芽狀態(tài)。在企業(yè)日常經(jīng)營理中即使法律風險防范和控制的再為嚴但由于客觀情況的復雜性、動態(tài)性難免會有所遺漏法律風險一旦發(fā)生應當主動應戰(zhàn)不可回避拿出實在可行的解決方案和措施以將法律風險所造成的損失降低到最低限度。企業(yè)理中的法律風險1〕企業(yè)證據(jù)的法律風險防范企業(yè)經(jīng)營中經(jīng)常與其他主體發(fā)生糾紛訴諸法律勝敗都是兵家常事。 　　勝敗的關鍵是？如何防范敗訴風險？筆者研究了大量案例結合多年來的訴訟經(jīng)歷愿將個中心得與讀者分享。 　　從情理上講敗訴分為當敗之敗與不當敗之敗。欠錢不還成心違約就是當敗之敗通俗講占了人家廉價相反就是不當敗之敗吃了虧又輸了官司當然現(xiàn)實情況復雜得多很多糾紛是非糾纏曲直難辨〕。研究當敗之敗的躲避缺乏正當性因此本文重點在于如何防止企業(yè)維護正當權益時的敗訴。 　　企業(yè)沒占人家廉價為還會敗訴？法官判案根據(jù)終究是？民訴法第七條：“以為根據(jù)以法律為準繩〞。這個規(guī)定乍看沒問題其實帶有誤導性問題不在于其合不合理在于其可不可能。 　　法官可以掌握案件嗎？法官接觸案件時糾紛其實已經(jīng)完畢法官沒有親眼看到親耳聽到。法官看到的只是留下的痕跡即證據(jù)。但不是所有、及的所有環(huán)節(jié)都會留下痕跡也不是偶爾留下的痕跡一定可以復原成。何況糾紛雙方為了自己的利益經(jīng)常有意隱瞞、歪曲甚至后加工的痕跡。所以法官不可能通過這些假設有假設無的、支離破碎的、可能經(jīng)過扭曲加工的的痕跡掌握案件的客觀只能盡可能接近。有訴訟經(jīng)歷的人會知道有時中認定的與情況根本上是兩回事。 　　所以可以分為一、客觀當初實實在在發(fā)生的；二、當事人陳述的訴訟中糾紛雙方陳述的鮮有完全一致的情況；三、證據(jù)可以證明的；四、法官認定的法官認定的跟證據(jù)證明的也有區(qū)別比方證據(jù)因或超過舉證限被排除或證據(jù)互相矛盾由法官依證據(jù)規(guī)那么取舍等。 　　法官判案根據(jù)的是第四種這種不是客觀的而是概念上的是在客觀遺留碎片的根底上建立起來的模型是將雙方輸入的證據(jù)原料經(jīng)過一定規(guī)那么的取舍加工后形成的法律。對應于客觀有學者稱為法律。 　　有一句在法律行內(nèi)行外都廣為流傳的話幾乎道破了訴訟的天機：“打官司就是打證據(jù)〞。所謂“以為根據(jù)〞其實最終只能落實為“以證據(jù)為根據(jù)〞。 　　證據(jù)和法律是法官判案的兩把尺子。當事人在法律上根本沒主觀能動性可以發(fā)揮所以只有在證據(jù)上下工夫。 　　證據(jù)是在發(fā)生過程中形成的。訴訟提起后當事人能做的只是盡可能沒有遺漏的搜集證據(jù)再現(xiàn)。從這個意義講訴訟提起前勝敗已判。可以大做文章的地方是在訴訟前不是法庭上。要把證據(jù)意識貫徹到訴訟前的各個環(huán)節(jié)中。 　　一、履行義務留下證據(jù) 　　筆者曾經(jīng)代理過一個案件一家空調保潔與我的委托人簽訂了合同約定每月一次上門提供空調保養(yǎng)維護并提供檢測。效勞費首款合同成立時支付尾款合同滿結清。合同簽訂后雙方正常履行合同。合同滿后委托人不滿意效勞質量尾款拒付?？照{保潔訴至要求支付。 　　后判空調保潔敗訴判決理由為：按照合同約定原告應在保養(yǎng)維護時提供檢測給被告簽收但原告沒有提供簽收記錄也沒有提供其它充足證據(jù)證明曾到被告處進展保養(yǎng)維護。原告不履行義務在先無權要求被告給付對價。 　　分析空調保潔敗訴原因似乎在于合同約定了空調保潔每次提供檢測并經(jīng)客戶簽收但其未能提供簽收記錄。其實即使合同無此約定原告的敗訴也在所難免。 　　按照?人民民事訴訟證據(jù)的假設干規(guī)定?第五條“對合同是否履行發(fā)生爭議的由負有履行義務的當事人承擔舉證責任〞。即履行義務的一方要舉證證明自己按約履行了義務不能舉證的視為未履行承擔敗訴后果。 　　當然合同是相對的雙方均有各自的權利和義務。問題是履行義務經(jīng)常有先有后在先履行義務的一方不能證明自己已經(jīng)履行義務時根據(jù)先履行抗辯權的規(guī)定對方?jīng)]責任也沒必要證明自己按約履行了義務。 　　以上案例和規(guī)定明白無誤地告訴我們履行義務時一定要想留下憑證留下憑證和履行義務是一樣重要的事。在法官眼里沒證據(jù)就是沒履行。這就是法官的法律也就是法官的判案根據(jù)。 　　履行義務的憑證在購銷關系中是送貨單、驗收單、付款憑證或收條在效勞關系中是效勞記錄等等。有時保存證據(jù)、要求對方簽字似乎是一件難為情的事這時可以想一些變通的做法比方將效勞記錄憑證的形式改換為客戶反響或下次效勞時間征詢以委婉的聲東擊西的把履行義務的本質內(nèi)容確定下來。 　　二、不履行義務留下證據(jù) 　　一家制造企業(yè)某日對供應商供應的清洗劑收貨后發(fā)現(xiàn)每桶比約定少了15公斤找來供應商清點核實后在貨款里扣掉43萬元但雙方對此未簽字確認。后雙方終止合作后供應商起訴稱欠付43萬要求支付。 　　后判決供應商勝訴判決理由為：原告提供的訂單、送貨單已經(jīng)證明其按約定履行了供貨義務被告應支付相應貨款被告稱少付原因為原告送貨重量缺乏但未提供充足證據(jù)證明本院不予采信。 　　以上判決有法理上和法律規(guī)定上的充足根據(jù)。依德國法學家羅森貝克Rosenberg〕的法律要件分類說民體法的全局部為兩大類：一是可以引起一定權利發(fā)生的權利發(fā)生另一類為對抗、抑制權利發(fā)生的包括權利妨害、權利消滅、權利受制。主張權利存在之人應就權利發(fā)生的法律要件存在的舉證否認權利存在之人應就權利妨害法律要件、權利消滅法律要件或權利受制法律要件的存在承擔舉證責任。?人民民事訴訟證據(jù)的假設干規(guī)定?第五條有類似規(guī)定“在合同糾紛案件中主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的承擔舉證責任；主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的承擔舉證責任〞。 　　因此合同一方回絕履行義務時也應將回絕履行的證據(jù)保存下來否那么將被視為回絕履行沒有根據(jù)承擔敗訴后果。 　　理中回絕履行義務的憑證包括驗收不合格證明、特采單、延遲交貨時的定單和送貨單、扣款憑證等對方履行義務存在瑕疵的證明。這些證據(jù)要求對方簽字確認對方不肯簽字的應搜集其它的間接證據(jù)予以佐證。只有在這些證據(jù)具備后我方回絕履行義務才算有理有據(jù)不至于吃了虧又敗訴。 　　三、防止給對方留下證據(jù) 　　筆者代理過一個房屋租賃糾紛的案子出租人與第三人發(fā)生糾紛第三人將該房屋水電斷掉造成承租人極大損失。承租人欲起訴出租方但苦于沒有損失原因的直接證據(jù)也沒證據(jù)證明跟出租人有何牽連。猶豫不決。不日承租人收到出租人公公詳細解釋了糾紛原因和斷電過程。承租人收到該后立即提交了訴狀！后來判決證明這份公對承租人的勝訴幫助很大。 　　另一個案子某對一員工調整崗位員工不從要求離任同意。后該員工稱新希望原出具離任原因的說明。該遂出證明：“員工04年10月入職合同三年現(xiàn)因崗位調動的原因雙方無法達成一致?，F(xiàn)雙方勞動關系解除〞。同日員工填寫離任單。員工拿到該證明后馬上申請仲裁。后仲裁依此裁決：因原因解除勞動合同應支付員工經(jīng)濟補償金從04年10月起算并承擔未提早的代替提早補償金一個月工資。 　　在筆者代理的案件中相當一部案件己方提供的證據(jù)中包含了對方的公有些是重要證據(jù)！ 　　許多將發(fā)公視為解決糾紛的途徑其實假設坐下來面對面的即時的雙向的溝通都沒解決問題的話冷冰冰的單向的非實時的公能擔負這樣的重任呢？正常的業(yè)務溝通除外發(fā)公應有特別的訴訟考慮如為了訴訟時效的中斷告知對方防止損失的發(fā)生或擴大告知對方債權債務的轉移撤消權的行使等即發(fā)產(chǎn)生法律上的效果。利用發(fā)公來解決糾紛是作繭自縛。 　　公之外出具其它文書也要慎之又慎尤其在可能發(fā)生糾紛的時候。蓋章是一諾千金的事。在以上案例二中仲裁裁決其實是曲解和引申了出具證明的原意但是考慮到勞動法對勞動者的保護傾向這也是合情合法的。怪就怪不該給仲裁留下曲解的時機當初不出證明豈不高枕無憂？ 　　四、消滅證據(jù)瑕疵 　　保存證據(jù)要注意證據(jù)瑕疵的問題。筆者代理的另外兩個案件都是保存證據(jù)存在瑕疵導致不利后果的例子。 　　客戶與供應商約定每月送貨3個月后結算。合作中供應商送貨時客戶倉人員簽收送貨單。3個月后客戶因質量原因終止合作不再要貨并拒付部貨款。供應商訴至。庭上客戶對部送貨單的簽收不認可稱字跡潦草不認識該簽名。要求供應商明確簽名人是誰并證明是對方員工。供應商對簽名也不能明確識別后至門調查客戶員工被告知外來員工不交的無備案。供應商無奈只得承受對方調解方案。 　　客戶某日收到供應商和另一的共同發(fā)出的要求以后貨款付至另一的帳。客戶照做后發(fā)生糾紛供應商起訴稱客戶未付款。后經(jīng)鑒定轉付為另一偽造現(xiàn)該已注銷?？蛻魯≡V。 　　以上案例中敗訴方敗訴的共同原因是保存證據(jù)存在瑕疵或缺陷致使難于被法官支持。 　　理中送貨單由客戶員工簽收是常見的事目前人員流動性較大簽收后找不到人也很平常供應商的風險可想而知。躲避的一是送貨單要求對方蓋章；二是簽定合同時約定授權哪些人簽收或客戶出具授權簽收的委托；鑒于客戶的強勢地位以上可能都比較勉強第三個就是定對帳雙方送貨、欠款數(shù)額定確認控制風險；第四個是調查對方的稅款抵扣記錄或進展證據(jù)保全不過這已是訴訟中涉及的工作了。另外要注意的就是進步證據(jù)意識重要內(nèi)容寫進合同如付款帳。極其重要的要求對方蓋公章并要求法定代表人當面簽字此外一般人常犯的錯誤是張冠李戴沒有法律主體的概念經(jīng)常拿甲的承諾要求乙履行義務忘了即使甲乙在上是一家在法律上也是不同的主體。 　　五、訴訟目的導向的證據(jù)設計 　　某的離任流程是員工填寫離任單寫明擬離任日簽名然后由員工的主和指導在離任單上批示同意與否。員工要求出具離任證明時就在此離任單第二聯(lián)上蓋章交給員工。 　　?勞動法?第二十四條規(guī)定經(jīng)勞動合同當事人協(xié)商一致勞動合同可以解除。第二十八條規(guī)定用人根據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同的應當按照有關規(guī)定給予經(jīng)濟補償。 　　因此以上離任流程存在宏大的風險就是員工離任后可能起訴要求按勞動法28條支付經(jīng)濟補償金。指導簽名同意并蓋章致使情況到底是員工單方提出離任申請還是雙方協(xié)商同意解除合同變得模糊不清考慮到上面提到的保護勞動者傾向判決為雙方協(xié)商同意解除適用28條的可能性極大。 　　李杏英訴上海大潤發(fā)超存放物品喪失一案曾是02年全國有影響的判例后判原告敗訴判決在認定原被告雙方不形成保關系時寫到：保合同的成立須有當事人雙方對保存放物品達成一致的意思表示被告上海大潤發(fā)在向消費者提供無償使用自助存放柜效勞的同時亦在存放柜上標明的“寄包須知〞中明示：“本商場實行自助寄包責任自負〞“現(xiàn)金及貴重物品不得存放〞說明被告已說明僅提供自助存放柜的借用效勞并未作出保消費者存入自助存放柜內(nèi)物品的承諾被告與原告之間并未就保原告存放物達成保的一致意思表示。因此雙方形成的不是保法律關系而是借用法律關系?！　”景咐鬂櫚l(fā)的成功之處是在訴前留下了非常有利的證據(jù)使訴訟中自己處于主動地位。 　　以上一正一反兩個案例說明在平時的理過程中即應隨時隨處考慮到訴訟發(fā)生的可能性。針對法律規(guī)定設計相應制度流程、文書、標示以便將來發(fā)生糾紛時可以形成有利的證據(jù)呈如今法庭上而不是沒有證據(jù)甚至出現(xiàn)有害的證據(jù)。 證據(jù)是訴訟成敗的關鍵以上圍繞證據(jù)的五方面工作是訴訟前應苦練的內(nèi)功。練好五項功夫可以使企業(yè)在應對訴訟時如魚得水不戰(zhàn)而先勝。否那么只能先戰(zhàn)然后求勝隨機應變了。 2〕僵的法律風險是的權利執(zhí)行在治理中具有至關重要的作用。除較小的有限責任可以設執(zhí)行董事外其他的都是一個集體行使權