【正文】 指定辯護人XXX，XXX律師事務(wù)所律師”。案件由來和審判經(jīng)過。在裁判文書上寫說明案件由來和審判經(jīng)過段，既是為了體現(xiàn)審判程序合法，也是首部與事實之間的“過渡”。寫好這段要注意以下幾點：（1）起訴日期為法院簽發(fā)起訴書等材料的日期。這是統(tǒng)一規(guī)定，以前提起訴書日期為起訴日期，這往往不是同一時間，往往影響法院審判時限的計算。（2）出庭支持公訴的如系檢察長、檢察員、助檢員應(yīng)分別據(jù) 實寫明，該起訴書署名檢察員與出庭檢察員不一致的，應(yīng)以出庭支持公訴檢察員為準(zhǔn)。（3）對于該審法庭發(fā)回重審的案件，原審法院重審以后在制作判決書時，應(yīng)在“審理了本案”一句之后增寫內(nèi)容：“本院于XXX年X月X日作出（XXX）X刑和字第X號刑事判決，被告人雙方提出上訴（或XXX人民檢察院提出抗訴）XXX人民法院二審后，于XXX年X月X日作出（XXX）X刑終字第X號刑事裁定，撤銷原判，發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，公開（或不公開）開庭審理了本案。在首部需要注意的問題有四個問題：在寫被告人姓名時，如果被告人有曾用名、別名的應(yīng)該寫上。如果被告人有綽號、化名的，如果和案件有關(guān)的應(yīng)該寫上，但和犯罪事實沒有關(guān)系的就沒必要寫。年齡要精確到年月日，不能只寫年份、月份。對被告人被采取強制措施原因在表述上不夠統(tǒng)一。一般表述為被告人“因涉嫌犯某某罪”被刑事拘留，而實踐中出現(xiàn)了被告人“因涉嫌某某”、“因涉嫌某某罪”或“因本案”被刑事拘留的多種寫法，不能說其他的寫法有錯誤，至少是不夠嚴(yán)謹(jǐn)，就對被告人采取強制措施的原因可以固定為一個寫法，不像判決書的理由部分需要法官相對自由的發(fā)揮。對被告人的住址寫得不準(zhǔn)確。當(dāng)今社會人口流動情況頗為常見，刑事案件中相當(dāng)一部分被告人已經(jīng)離開自己戶籍所在地，而在其他地方連續(xù)居住一年以上，只是沒有辦理任何戶籍遷出遷入手續(xù)，此時被告人的住址應(yīng)為其經(jīng)常居 住地，而非原戶籍所在地，不過很多刑事裁判文書中依然按照偵查機關(guān)出具被告人的戶籍證明或者身份證寫其住址，此種寫法不能真實反映被告人的住所情況。被告人在外居住多年，往往其配偶、子女甚至父母也都和其一起生活，如果以戶籍所在地為其住址，涉及到送達司法文書、為被告人辦理取保候?qū)徥掷m(xù)等相關(guān)的事項而需要通知被告人近親屬時，可能會出現(xiàn)無法送達或者通知的情況。法官一般是在辦案過程中通過審閱案卷主要是依據(jù)被告人的供述，會發(fā)現(xiàn)被告人的經(jīng)常居住地與其戶籍所在地不同。這就需要偵查機關(guān)出具一份相關(guān)的工作說明證實被告人的經(jīng)常居住地和居住的年限。在刑事裁判文書中可以就被告人的原戶籍所在地住址和現(xiàn)住址一起表述，既能夠比較準(zhǔn)確的反映出被告人的流動情況，也有利于送達和通知工作的完成。一、二審都要注意核對原始證據(jù)材料比如身份證、戶籍證明等，不能不經(jīng)核對，照抄照搬。一審不能照抄起訴書，二審不能抄一審的。不是不相信別人，如果別人錯了，你也跟著錯。（二）事實部分事實是判決的基礎(chǔ)“萬丈高樓平地起，基礎(chǔ)一定要打好”。刑事判決書事實部分的內(nèi)容包括四個方面內(nèi)容：人民檢察院指控被告人犯罪的事實和證據(jù)；被告人的供述、辯解和辯護人的辯護意見及有關(guān)證據(jù)；經(jīng)法庭審理查明的犯罪事實；經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定犯罪事實的證據(jù)。為了使事實敘述層次清楚，這4個方面的內(nèi)容一般應(yīng)當(dāng)分4個自然段書寫。事實和證據(jù)密不可分，把證據(jù) 放在事實部分，更符合邏輯。下面簡要講一下在制作事實部分如何表述對控辯主張的表述：即作案時間、地點、原因（動機、目的）、手段（方法）（包括犯罪經(jīng)過，經(jīng)濟犯罪數(shù)額）、后果、涉及的人物等來表述。上述7個要素齊全，才能把事實敘述清楚。公訴機關(guān)指控有三個方面：一是公訴機關(guān)指控被告人犯罪的事實，應(yīng)按刑訴訟15條有明確指控的犯罪事實規(guī)定表述。二是指控被告人犯罪的證據(jù)主要以公訴機關(guān)起訴時附加的證據(jù)目錄、證人名單、復(fù)印件、照片為限；三是公訴機關(guān)對本案適用的法律條款意見，包括對被告人定性、量刑情節(jié)及具體適用法律條款意見。被告方的辯護二方面：一是被告人供述辯解維護意見是對被告人供述與公訴機關(guān)指控一致的，可簡略地表述為“被告人XXX對公訴機關(guān)指控供認(rèn)不諱”其次“對指控的事實及不一致或完全否認(rèn)的，則應(yīng)具體寫照其供述部分內(nèi)容，對未作供述部分辯解和提出的機關(guān)證據(jù)；最后寫明被告人的辯護的意見，主要針對公訴機關(guān)指控，陳述有關(guān)適用法律方面的意見。二是辯護人辯護意見和有關(guān)證據(jù)。在判決書寫明辯護人的辯護意見和有關(guān)證據(jù)，對維護被告人合法權(quán)益和幫助人民法院正確適用法律審判案件尤為重要。當(dāng)然，對辯護人意見程度概括（要點），原則上以對公訴機關(guān)指控的事實，證據(jù)和適用法律意見有分歧的內(nèi)容作為敘述重點，忌平鋪直敘或者維持”舉例53頁。（3）對控辯雙方?jīng)]有爭議的證據(jù)，在控辯主張中可以不予表 述，而在“經(jīng)審查明”的證據(jù)部分具體表述。以避免重復(fù)?！敖?jīng)審查明”的事實和證據(jù)的表述 這是制作判決書的重點。（1）敘述“經(jīng)審理查明事實”時，應(yīng)寫明案件發(fā)生的時間、地點、被告人的動機、目的、手段、實施行為過程，結(jié)果及被告在案生后態(tài)度等。同時以是否具備犯罪構(gòu)成要件為重點兼敘影響定性處的各種情節(jié)。（2）、敘述事實層次清楚、重點突出。一般要按時間先后順序進行，著重寫清主要情節(jié)； 一人犯數(shù)罪的，主罪詳寫，相互之間沒聯(lián)系的數(shù)罪，應(yīng)按罪行輕重程度，由主動輕敘述；共同犯罪案件、應(yīng)以主犯為主線進行敘述；集團犯罪案件、可“先總后分”可先綜述集團形成和共同犯罪行為，再按主犯，從犯或重罪、輕罪次序分別敘述多被告人罪行；對共同犯罪人還有犯其他罪的，應(yīng)在敘述共同犯罪后，再敘其他罪。（3）用作定案根據(jù)的證據(jù)，一是必須經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證、認(rèn)證、查證屬實；二是對證據(jù)之間有矛盾或考主要根據(jù)間接證據(jù)定案的，還應(yīng)當(dāng)進行分析、論證、不能品列舉證據(jù)種類，而不對各類證據(jù)進行分析；三是必須與被證明的事實之間具有必然的、內(nèi)在的聯(lián)系，四是能夠至極即證據(jù)的檢扣；五是要寫明證據(jù)的來源，即寫明案件證據(jù)是控辯雙方哪一方提供的；要盡可能寫具體，不能抽象。（4）證據(jù)的寫法，應(yīng)當(dāng)因案而異。一般應(yīng)在定完法庭審理查 明事實之后，另起一段，寫明認(rèn)定事實的證據(jù)。案件簡單或控辯雙方無異議的，可集中表述；案情復(fù)雜或控辯雙方無異議的，可在敘述事實時進行分析論證。從犯數(shù)罪或共同犯罪案件，可分罪或逐人逐罪表述證據(jù)或?qū)ψC據(jù)進行分析認(rèn)證。（5）對控辯雙方無異議的并與本案的定性處理有關(guān)的事實和證據(jù)，無論肯定、否定，都應(yīng)當(dāng)進行分析任何并作出是否予以認(rèn)證的結(jié)論。對公訴機關(guān)指控的犯罪事實經(jīng)審理確認(rèn)其中全部 因證據(jù)不是而不能成立的，應(yīng)當(dāng)寫明其指控缺乏證據(jù)或證據(jù)不足。（6）敘述事實和證據(jù)，應(yīng)注意不要在無意中誨淫誨盜或介紹犯罪方法。要注意保守國家機密，保護報案人?？馗嫒?、舉報人、被害人、證人的安全和名譽。目前，認(rèn)定事實的證據(jù)的寫法，公式化現(xiàn)象十分嚴(yán)重，只是簡單的羅列證據(jù)，而對新列舉的證據(jù)不進行具體分析。法官認(rèn)證采信證據(jù)過程在裁判文書中體現(xiàn)不出來，使認(rèn)定事實的證據(jù)輕而無力。要改變這種做法，就必須把羅列式，改為“論證式”，這是刑事判決書改革的重要內(nèi)容。經(jīng)審理查明的事實部分寫得過于簡單。我們要求在敘述事實時，應(yīng)當(dāng)寫清楚案件發(fā)生的時間、地點，被告人犯罪的手段、動機、目的，實施行為的過程、危害結(jié)果、以及被告人到案經(jīng)過等要素。有部分的判決書按照起訴書指控的犯罪事實，重新寫了一遍，一字不差，當(dāng)公訴機關(guān)起訴書上表述的犯罪事實的包含上面的那些要素時，法院認(rèn)定的事實與起訴書指控的事實完全一致時沒有問題，比如一些適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，案情相對簡單。但公訴機關(guān)對事實的敘述未必符合判決書對事實敘述的要求，如果起訴書上的事實遺漏某些要素，法院查明的事實依然照搬起訴書的事實，導(dǎo)致也未寫明這些要素的話，就會出現(xiàn)問題，比如被告人到案經(jīng)過可能是主動投案，這就涉及到自首情節(jié)，起訴書上沒表述涉及該情節(jié)的事實，法院查明的事實中也沒有表述，將如何在理由部分加以闡述？又如何量刑呢？經(jīng)審理查明的事實屬于法院認(rèn)定的事實，裁判文書的核心，是判決理由和判決結(jié)果的依據(jù)，是被告人的定罪量刑基礎(chǔ)，因此事實必須寫的詳細、全面。對證據(jù)的分析過于簡單，不夠明確、具體。裁判文書方式改革要求對證據(jù)證明的內(nèi)容需要概括，不宜完全引用證據(jù)的原文，現(xiàn)實做法有些矯枉過正，概括的相當(dāng)“精煉”，以至于不知證實了什么內(nèi)容。如“某某證人證言，證實了物品被盜的時間、數(shù)量”，不寫明具體的犯罪時間和被盜物品的數(shù)量；“價格鑒定結(jié)論書，證實了被盜物品的價值”，不寫明被盜物品價值的具體數(shù)額，甚至只表述為“物價部門對贓物價格的鑒定結(jié)論書”，連“證實被盜物品的價格”都不寫，被告人會就判決書認(rèn)定的盜竊數(shù)額提出異議，認(rèn)為沒有證據(jù)能夠證實其盜竊的數(shù)額就是這么多，因為相關(guān)證據(jù)證實的內(nèi)容太過籠統(tǒng)。諸如此類的證據(jù)分析很不合適。對一審公訴普通程序?qū)徖淼摹氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”和適用簡易程序?qū)徖淼墓V案件，此類案件均是以被告人認(rèn)罪為前提，附帶相應(yīng)的適用條件，被告人對犯罪事實供認(rèn)不諱且不持異議，根據(jù)文書樣式要求應(yīng)當(dāng)在裁判文書證據(jù)部分盡量予以簡化，對證據(jù)的具體內(nèi) 容無需再行系統(tǒng)論證，可以僅就證據(jù)的名稱及所證明的事項作出說明即可。相對于疑難案件和被告人不認(rèn)罪案件的裁判文書，不但要引用證據(jù)的名稱及所證明的事項，還要對證據(jù)的來源和證明的主要內(nèi)容進行列舉，并以論證的方法歸納引用。有的法官提出，無論適用何種程序?qū)徖戆讣谱鞒龅呐袥Q書，其所引述的起訴書上的事實和經(jīng)審理查明的事實對盜竊具體數(shù)額都有所表述了，而它們在判決書中的順序排列在證據(jù)分析之前，這樣的證據(jù)寫法是可行的，還避免了重復(fù)。我認(rèn)為，在判決書中審理查明的事實必須要靠經(jīng)過法庭公開舉證、質(zhì)證的證據(jù)來證實。事實認(rèn)定中的每個細節(jié)都依靠證據(jù)證實的內(nèi)容來體現(xiàn)。雖然在判決書中先認(rèn)定的事實，后進行證據(jù)分析。但形式上的前后順序并不意味著在邏輯以上也是這樣排列。依據(jù)證據(jù)認(rèn)定事實是根本。所以證據(jù)證實的內(nèi)容應(yīng)該明確、具體，至少做到與查明的事實內(nèi)容應(yīng)該一致。（三）理由部分理由是判決的靈魂，是將犯罪事實和判決結(jié)果有機地聯(lián)系在一起的紐帶。刑事判決書理由的核心內(nèi)容是針對案情特點，運用刑事法律規(guī)定和犯罪構(gòu)成原理，分析論證控方的指控是否成立，被告人行為的性質(zhì)及法律后果，為所的判決結(jié)果定好基調(diào)。因此在說理時，應(yīng)力求透徹，邏輯嚴(yán)密，無懈可去，并注意使用法律術(shù)語。（法官是一門專業(yè)職務(wù)，應(yīng)有更高要求，既然熟悉法律及多方面知識和工作水平，不是人人都是以干的），記敘文有6何要素，議論文有3點。無論是大陸法系國家，還是英美國家，都要求法 院判決寫成一份論證文。制作要求（5點）確定罪名，應(yīng)以刑法分則規(guī)定的罪名和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《刑法》確定罪名的規(guī)定為依據(jù)。一人犯數(shù)罪的，一般先定重罪，后定輕罪；共同犯罪案件，應(yīng)在分清名被告人地位、作用和刑事責(zé)任的 提出，依次確定主、從犯或助從犯、教唆犯的罪名。如果被告人具有法定或定從重或從輕減輕，免除處罰等情節(jié)中一種或特殊情況的，應(yīng)當(dāng)分別或綜合予以認(rèn)定。對檢察機關(guān)指控的犯罪，成立的應(yīng)當(dāng)表示肯定，不構(gòu)成犯罪或指控罪名不當(dāng)?shù)?，?yīng)有理有據(jù)地作出分析認(rèn)定，并寫明變更原由和依據(jù)，不能置之不理，形成你告你的我判我的。對于辨解，辨護主要意見，應(yīng)明確表示是否予以采納，并闡明理由。對刑訴法162（三）項存疑宣告被告人無罪的，應(yīng)在理由部分寫明“證據(jù)不足，XX人民檢察院指控的犯罪不能成立”。判決的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)包括司法解釋在內(nèi)，且一律在理由部分引用。引法律條文要注意以下重點：（1）準(zhǔn)確完整具體。準(zhǔn)確就是恰如其分地引用并適合判決結(jié)果。例如對搶劫罪條款中，有多人多次的入室搶劫的，如被告人犯那項引哪項。完整就是要把據(jù)定性處理據(jù)以定性處理的法律規(guī)定和司法解釋全部引用，不得遺漏。具體，就是要引出刑法條文處延最小的規(guī)定。既幾條下分款分項的應(yīng)寫明第幾條第幾款第幾 項。（2）、要有一定的條理和次序。這里原則規(guī)定：一份文書有應(yīng)引兩條以上法律條文的，先引述有關(guān)定性處罰的條文，后引述有關(guān)具體處罰情節(jié)主要的條文；判決結(jié)果既有主刑又有附加刑內(nèi)容的，先引適用主刑條文，后引適用附加刑條文；一人犯數(shù)罪的，應(yīng)逐罪引用法律條文；共同犯罪案件，既然可集中引用法律條文，必要時也可逐人逐罪引用法律條文。（靈活性）注意先分則后總則。（3）引用法律依據(jù)時，對既適用法律規(guī)定又適用法律解釋的，應(yīng)先引用法律規(guī)定，再引用司法解釋。當(dāng)前，一些裁判文書時控辯雙方特別對辯方意見往往置之不理，使判決沒有理由，顯得很蒼白。總之，理由部分不說理或說理不充分，在判決書制作上存在的一個大問題，應(yīng)大力改進。有的判決作用不殺不足之平民憤等詞，而不是從法理上講或進行論理，看后使人感到不講理。判由是文書的重要部分，制作時需要注意的問題對辯方意見分析得不夠透徹，說理性較差。在判決書的理由部分需要對控辯雙方的意見進行分析，并表明是否采納。實踐中，大多數(shù)刑事案件對公訴機關(guān)的意見法院都會采納，所以可以簡單分析。而作為公訴機關(guān)對立面的辯方的意見法院支持的情況較少，既然不予采納，就需要對該意見仔細，說明理由。很多判決書用空話套話來駁斥辯方的意見，如“辯方的意見無事實和法律依據(jù)，本院不予采納”。像這樣的分析放在任何一份判決書中 都能夠使用，沒有任何針對性，不能使被告人信服，使判決書失去了應(yīng)有的權(quán)威性。每個案件的案情不一樣，辯方提出的辯解意見也各不相同，這就需要法官根據(jù)認(rèn)定的法律事實和采信的證據(jù)對辯方的意見加以分析論證。宋雨水法官之所以獲得社會好評就因為其在“辨法析理”方面做得非常好，才使當(dāng)事人“勝敗皆負(fù)”。同樣刑事法官要想使被告人能夠認(rèn)罪服法、息訴服判也需要在說理部分加強論證。加強說理性也并非要求法官對被告人、辯護人提出的每一個意見都要詳加評述，如辯方提出的合理辯解意見應(yīng)該經(jīng)過仔細分析后決定是否采納，對于無理狡辯，只需要簡要地說明來直接否定，比如在二審中上訴人提出的上訴理由即為一審中的辯解意見，并且一審法官已經(jīng)在判決書中詳加闡述了不予采納的理由，此時二審法官就可以很簡單的以次為理由不予采納。所以論理過分也是不可取的，會影響法官的工作效率。援引法律的問題。判決書引用法律條文不夠準(zhǔn)確、具體，所謂不夠準(zhǔn)確是指出現(xiàn)錯引、漏引、或者多引法條的情況。如，《中華人民共和國刑法》第114條、第115條第1款規(guī)定的投毒罪已經(jīng)在《中華人民共和國刑法修正案（三）》中更改為投放危險物質(zhì)罪，并取消了投毒罪罪名，有的法官判決被告人犯投放危險物質(zhì)罪，（直接引用刑法的條文，卻沒有引用修正案？）。3