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如何寫好法學(xué)畢業(yè)論文本站推薦-資料下載頁

2025-10-20 03:41本頁面
  

【正文】 就在于,作為致害人的嬰兒并不是一個理智健全的人。自理智的有無這個角度進行觀察,嬰兒其實只不過是一個小動物而已,所以才對于嬰兒和動物適用了基本相同的法則。在因為正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險而致人損害的情形下,之所以正當(dāng)防衛(wèi)人和緊急避險人不承擔(dān)民事責(zé)任,只是因為此時的損害均根因于人的自我保存本能,而在確定正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險的必要限度以及避險措施的“當(dāng)”與“不當(dāng)”時,對行為人的自我保存本能也肯定應(yīng)當(dāng)予以充分的考量。來源于動物的人都有生存的欲望,正所謂俗語“求生不求死”。為了生存,人必須有物質(zhì)生活資料,如食品、衣服、住房甚至汽車,等等。在私有制背景下,在商品經(jīng)濟尤其是市場經(jīng)濟體制中,才有了人對于財產(chǎn)的努力追求,而其極致就是前已述及的物質(zhì)主義者?,F(xiàn)代民法在重視人的生存的同時卻對人的本性作了扭曲的反映,忘卻了財產(chǎn)只是生命得以走向美好的基礎(chǔ),而絕非美好生命本身,因為人并不滿足于僅僅生存著。在生存之外,人尚有著許多的高于生存的追求,尤其是有著精神方面的追求。我們必須承認,在生命、健康和身體得到保障之后,人還需要尊嚴(yán),因為尊嚴(yán)乃是人類內(nèi)心深處最為迫切的渴望,是最為高級的精神現(xiàn)象。眾所周知,人屬于社會動物,天然要過社會生活,而尊嚴(yán)則無疑是人的社會性的最高體現(xiàn)。這里有必要特別予以指出的是,即使通常所說的財產(chǎn)權(quán)如所有權(quán),也實實在在地有著權(quán)利人的尊嚴(yán)附麗于其上。關(guān)于財產(chǎn)之上也附麗著尊嚴(yán)這一點,就筆者目力所及,未見有學(xué)者論及,故此處特舉兩例予以說明。例如,我未經(jīng)你的同意,擅自動用了你的電腦,但沒有對你的電腦造成任何損壞。在這個例子當(dāng)中,你在得知我的行為后的第一個反應(yīng)不是你的財產(chǎn)權(quán)被侵害了,而是你的人格尊嚴(yán)被冒犯了。再如,你的房產(chǎn)價值80萬,那么,是不是只要我愿意出高于80萬的價格,如800萬甚至更多,那么你就必須將房產(chǎn)出賣給我呢?顯然不是這樣,你完全有權(quán)拒絕。在這里,你的有權(quán)拒絕與你的房產(chǎn)所有權(quán)的“財產(chǎn)”性質(zhì)并無任何關(guān)聯(lián),而純粹屬于你的人格自主即人格權(quán)范疇的事情。既然民法上的人在生存之外,尚有著更多的更高的追求,尤其是有著精神方面的追求,則作為一項立法活動的民法法典化,在重視人的物質(zhì)世界的同時,對于人的精神世界也予以足夠的重視和充分的關(guān)懷并對純粹的物質(zhì)主義予以批判就屬合理。自人類現(xiàn)實生活的角度觀察,權(quán)利受到侵害時,受害人精神上均會感到痛苦。民法如果將人定位為純粹物質(zhì)主義者,則有悖于現(xiàn)實生活中人之真實狀態(tài)。最早對物質(zhì)化人格進行批判者,當(dāng)推德國法儒耶林。針對當(dāng)時適用于德國之羅馬普通法,耶林批評道:“現(xiàn)行法距離健全法感情的正當(dāng)要求相去甚遠。其理由不僅是因為它所到之處均無的放矢,更因為它的絕大部分是與健全的法感情及其本質(zhì)針鋒相對的。??除名譽毀損外,用于權(quán)衡一切權(quán)利侵害的尺度只是物質(zhì)性的價值尺度——在這種物質(zhì)性的價值尺度上,所清楚反映出來的乃是乏味呆板的物質(zhì)主義。”[8]最早打碎純粹物質(zhì)主義者人像的民法當(dāng)屬《日本民法典》。該法典第710條規(guī)定:“不問是侵害他人身體、自由或名譽情形,還是侵害他人財產(chǎn)權(quán)利情形,依前條規(guī)定應(yīng)負賠償責(zé)任者,對財產(chǎn)以外的損害,也應(yīng)賠償。”在德國,對物質(zhì)化人格的反思也沒有停止。1964年第4屆德國法學(xué)會議曾以“非財產(chǎn)損害賠償”為題,針對民法典上侵權(quán)行為法的立法缺陷,提出了若干修改建議,強調(diào)非財產(chǎn)損害賠償不宜限于人格權(quán),而應(yīng)擴及于財產(chǎn)權(quán)及身份權(quán),唯前者宜限于侵害情節(jié)重大,后者須以人格受有重大損害為限。[9]需要說明的是,由于傳統(tǒng)守舊勢力的強大,日本和德國的上述規(guī)定和建議均未獲實施。無論侵害人格權(quán)還是侵害財產(chǎn)權(quán),只要造成損害,包括財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害,就應(yīng)當(dāng)全部給予賠償,這種主張雖然與事實層面上的人的本性頗相符合,但卻并非主流。在梁慧星教授主編的《中國民法典草案建議稿附理由(侵權(quán)行為編繼承編)》中,精神損害賠償主要適用于自然人人格權(quán)及近親屬的遺體、遺骨、骨灰、墓葬及名譽受侵害的情形;[10]在王利明教授主編的《中國民法典學(xué)者建議稿及立法理由(侵權(quán)行為編)》中,精神損害賠償主要適用于人格權(quán)、身份權(quán)及具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品受侵害的情形;[11]在徐國棟教授主編的《綠色民法典草案》中,精神損害賠償則主要適用于自然人的人格權(quán)和具有紀(jì)念意義的物品受侵害的情形以及非法侵入住宅、毀壞具有歷史紀(jì)念意義的建筑物的情形。[12]此處,既然學(xué)者認為在非法侵入他人住宅的場合可以適用精神損害賠償,那么,在非法拆遷他人住宅時為什么就不可以同樣也適用精神損害賠償呢?莫非非法侵入比非法拆遷更能造成精神上的痛苦?誠然,精致的理論對法律非常重要,但法律的生命卻并不在于理論的精致,而在于能夠敏感地反映現(xiàn)實世界中的人的真實情況。按照梁慧星教授的意見,中國的民法立法和民法理論必須同時擔(dān)負起“回歸和重建近代民法以及超越近代民法和實現(xiàn)民法現(xiàn)代化”的雙重使命。[4](254)在這里,“回歸和重建近代民法”這個使命,通過對傳統(tǒng)民法理論和知識的系統(tǒng)繼受即可得以實現(xiàn),而“超越近代民法和實現(xiàn)民法現(xiàn)代化”這個使命,則要求我們必須實現(xiàn)從理論世界向現(xiàn)實世界的回歸,因為,正如李應(yīng)利先生所言,現(xiàn)實世界中人的真實生活狀態(tài)、人的真實的喜怒哀樂以及人對法律的真實感受乃是民法現(xiàn)代化之真正源泉[3]。三、革命性變化與中國和諧社會民法法典化如果能夠?qū)θ擞腥娴恼J識,能夠在重視人的物質(zhì)性追求的同時,也對人的精神性追求給予同樣的甚至更高程度的重視,那么,就必將引起民法法典化在立法觀念方面的革命性變化,而這種革命性變化將有助于催生中國和諧社會。民法法典化對于人的精神世界予以重視,這將使得民法法典化在立法觀念方面發(fā)生革命性的變化。這種變化是全方位的,無法逐一羅列。但是,其中三個方面的變化值得特別地提出來,即民事權(quán)利本質(zhì)的重新定位、人格權(quán)在民法典分則中的位置以及民事責(zé)任結(jié)構(gòu)的變化。首先,因為對于人的精神世界的重視,民事權(quán)利的本質(zhì)將被重新定位。目前,民事權(quán)利的本質(zhì)被定位于“利益”,并且這個“利益”最終被解釋為“財產(chǎn)利益”(財產(chǎn)權(quán))或者“無形財產(chǎn)利益”(人格權(quán))。這就是學(xué)界目前在民事權(quán)利本質(zhì)問題上占主導(dǎo)地位的“利益說”。誠然,民事權(quán)利的行使在有的時候甚至在很多時候能為權(quán)利人帶來利益,但是也有行使權(quán)利而并無利益的情形,如你有權(quán)砸碎你的手機,有權(quán)面對他人800萬元的出價而拒絕出售你的價值只有80萬元的房產(chǎn)。在這兩種情形以及類似情形下,“利益說”顯然無能為力,而如果將民事權(quán)利的本質(zhì)定位于“正當(dāng)?shù)囊庵咀杂伞?,則問題就可迎刃而解。其次,因為對于人的精神世界的重視,人格權(quán)將被置于民法典分則各編之首,從而在所有民事權(quán)利當(dāng)中,人格權(quán)的地位將空前提高,人格尊嚴(yán)的價值將得到空前的凸顯。最后,因為對于人的精神世界的重視,民法典在規(guī)制民事責(zé)任時,就將不僅僅重視財產(chǎn)性責(zé)任,而且也同時重視人格性責(zé)任,而這種重視無疑將改變目前的民事責(zé)任結(jié)構(gòu)。民法法典化在立法觀念方面的革命性變化,必將通過民法典長期而切實的施行,通過民法典對人民精神世界的熏陶作用,而把尊嚴(yán)、自主、個性、平等、自由等“人”的觀念傳輸給人民,并最終培育出“新人”。同時,鑒于民法乃法律的本體,所以,民法法典化在立法觀念方面的革命性變化,也必將對民法之外的其他私法,必將對公法甚至對法律之外的其他制度,產(chǎn)生塑造作用,從而造就出“良制”。如此的“新人”和“良制”相結(jié)合,必將有助于催生一個和諧的中國社會。四、余想前文對民法法典化的人性基礎(chǔ)進行了探討。與此探討相關(guān)的一個問題是,近年來學(xué)界在研究民法上的人時,“性惡論”的主張甚囂塵上。[13,14]本文認為,“性惡論”自始就是唯心超驗的假設(shè),而從來缺乏令人信服的論證。至于人性中的自私自利,則根本不能視之為惡,而只是人性的一個天然的組成部分。正如地球圍繞太陽轉(zhuǎn)和萬有引力的存在一樣,人性中的自私自利也屬天然,而并無所謂善或者惡。如果視自私自利為惡,那么地球圍繞太陽轉(zhuǎn)屬善屬惡?萬有引力屬善屬惡?筆者認為,所謂的“自私自利”,究其實質(zhì)不過是人類自我保存本能的體現(xiàn)而已。最后不能不特別予以論及的是“讓人民活得有尊嚴(yán)”這個說法。該說法出自溫家寶總理2010年3月5日所作的《政府工作報告》,并且因為其鮮明的人本思想而已經(jīng)獲得了廣泛的社會認同。該說法與本文的前述主張不謀而合。顯而易見,如果我國目前正在進行的民法法典化在重視人的物質(zhì)世界的同時,對人的精神世界也給予足夠的重視和充分的關(guān)懷,則我國未來的民法典就將在“讓人民活得有尊嚴(yán)”這個方向上實質(zhì)性地前進一步,而且是一大步。注釋: ①締約的目的在于實現(xiàn)某種利益,當(dāng)這種利益是精神利益時,違約即可導(dǎo)致精神損害,于是就生出精神損害賠償?shù)谋匾@?,在殯儀館丟失了依照保管合同所保管的骨灰的情形下,相關(guān)人士即可請求殯儀館給予精神損害賠償。參考文獻: [1]大衛(wèi)(上)[M].:商務(wù)印書館,1983:6.[2][C]//民商法論叢(第8卷).北京:法律出版社,1997:170.[3][EB/OL].,2007?01?27.[4][C]//民商法論叢(第7卷).北京:法律出版社,1997.[5]:新人文主義對物文主義[C]// :中國政法大學(xué)出版社,2001:137183.[6]:中國民法典編纂的價值基礎(chǔ)[J].中國社會科學(xué),2006,(4):117?128.[7][C]//馬克思恩格斯選集(第3卷).北京:人民出版社,1972:140.[8][C]//民商法論叢(第2卷).北京:法律出版社,1994:48.[9](一)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2002:282.[10](侵權(quán)行為編繼承編)[M].北京:法律出版社,2004:36?54.[11](侵權(quán)行為編)[M].北京:法律出版社,2005:383?396.[12][M].北京:社會科學(xué)文獻出版社,2004:723.[13][M].北京:中國檢察出版社,2005.[14][M].北京:人民法院出版社,2006:7678.第五篇:法學(xué)畢業(yè)論文【法學(xué)畢業(yè)論文范文】論文題目 淺析超期羈押形成的原因和解決的對策畢業(yè)論文寫作提綱[摘要] 我國刑事訴訟中超期羈押現(xiàn)象長期以來一直未能得到有效遏制,本文在闡述了超期羈押的概念,危害性及其長期存在的原因的基礎(chǔ)上,著重提出了一些解決超期羈押的對策:轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì)。填補現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定。完善對超期羈押的監(jiān)督機制和救濟程序。建立羈押的替代措施[關(guān)鍵詞] 超期羈押 概念 危害性 原因 對策前 言一, 超期羈押的界定二,超期羈押的危害性(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實現(xiàn)(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本(四)超期羈押嚴(yán)重損害了法律的嚴(yán)肅性三,超期羈押形成的原因(一)重實體,輕程序的觀念仍較為嚴(yán)重(二)過于強調(diào)懲罰犯罪刑事訴訟目的而忽視了人權(quán)保障目的(三)立法存在著一些明顯缺陷(四)缺乏行之有效的監(jiān)督,救濟機制(五)落后的偵查手段和模式的制約四, 解決超期羈押的對策(一)轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì)1,轉(zhuǎn)變“重實體,輕程序”的觀念2,轉(zhuǎn)變“重懲罰,輕人權(quán)”的觀念(二)填補現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定1,完善《刑事訴訟法》關(guān)于審前羈押的規(guī)定2,完善《國家賠償法》中關(guān)于超期羈押發(fā)生后的國家賠償?shù)囊?guī)定(三)完善對超期羈押的監(jiān)督機制和救濟程序1,完善檢察機關(guān)監(jiān)督機制2,建立超期羈押的救濟程序3,建立羈押的替代措施結(jié)束語注釋參考文獻
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