【正文】 些均削弱了監(jiān)事會應有的職能。第三，因監(jiān)事會行使監(jiān)察權所必須支付的費用得不到應有的保證，也使得監(jiān)事會監(jiān)察權的行使往往成為不可能。監(jiān)事會監(jiān)察權的行使主要針對的是公司的業(yè)務的財務，為此監(jiān)事會在行使監(jiān)察權時往往需要聘請律師、會計、審計師等參與具體工作，并需支付合理費用。由于公司對這些費用承擔與支出未做出規(guī)定，所以實踐中一些公司的董事或經營者，以資金緊張為由，拒絕支付該筆費用，使監(jiān)事會的監(jiān)察活動難以進行。4．忽視職工在公司治理結構中的作用在股東本位的公司理念基礎上形成了公司體制中，公司利潤的創(chuàng)造者是被排除在公司法人治理結構之外的。盡管我國公司法從維護職工權益強化職工民主管理權及民主監(jiān)督權出發(fā)，規(guī)定了監(jiān)事會中應有適當比例的職工代表，但在現(xiàn)實情況下由公司或工會出面提名選舉的職工監(jiān)事，因其存在一種內部行政隸屬關系或雇用關系。立法對職工監(jiān)事因行使監(jiān)察權可能受到利益侵害未給予任何應有的法律保障。我國現(xiàn)行的公司法人治理結構實質與我國人民當家作主的基本國情不符，職工的利益不能在公司法人治理結構的框架內得到有效保護。公司資產固然重要，需要得到法律保護，但資產一旦失去勞動者的勞動及人力資本，它將在經濟上毫無意義。同時也無法有效利用職工能比較“廉價”地觀察到經營者的行為而對其監(jiān)控的有利條件。5．對小股東的權益保護較弱我國公司股權的絕對集中，使得對國有股權外的其他小股東保護較弱。股東是通過股東大會來行使對公司控制權的，而法律只規(guī)定“股東出席股東大會”，所持每一股份有一表決權。這樣大股東所占比重過高的公司，小股東因對出席股東大會行使股東權利不感興趣而不出席股東大會，使之形同虛設。我國這些傳統(tǒng)的法律設計與現(xiàn)代公司法人治理結構的演進方向都存在差距，嚴重阻礙了我國公司立法和公司發(fā)展。表明了要對我國公司法人治理結構進一步完善的必要性。三、我國公司法人治理結構的完善由于我國公司法人治理結構存在多方面的缺陷，給公司治理帶來諸多嚴重的不良影響。如何立足于我國基本國情，并在此基礎上借鑒國外當代公司法人治理結構的一些有效經驗，來完善我國公司法人治理結構，則是我國當前法學研究和公司立法的一個重л? ? Times New Roman及其代理人董事會的關系；董事會與代理人經理的關系，董事會與監(jiān)事會的關系等公司內部的組織關系，法人治理結構的構建要圍繞現(xiàn)代企業(yè)制度要求的“產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學”的原則和以“激勵、約束、制約”為中心來進行。目的是建立規(guī)范完整的職責主義管理體制；實現(xiàn)權力的分立和制衡；決策的科學和民主②。1．完善我國公司法人治理結構的指導思想首先是從根本上突破我國公司產權結構的局限，徹底摒棄傳統(tǒng)的股東聯(lián)合體的公司理念，而代之以公司的多元利益共同體理論。具體而言，分兩個方面：第一，我國的公司產權結構與公司法人制度不相適應。眾所周知，現(xiàn)代意義上公司在法律上是具有法人資格的權利義務主體。其獨立的人格必然要求公司須有自己的財產。公司的財產最初來源于出資者出資。出資者一旦將自己的財產投入到公司，便對其投入到公司的財產喪失了所有權，換得了股東權，出資者因此成為公司的股東。股東股權與公司法人所有權的關系體現(xiàn)了公司產權結構。而我國公司立法強調是，國家投入到公司中國有資產，其所有權并不發(fā)生轉移和變化，而是仍然屬于國家所有，公司法人只享有法人財產權，而不享有法人財產所有權?？梢姡眄樄镜漠a權關系，就是擺正國家股權和公司法人的財產權的關系③。第二，所謂多元利益共同體是指公司是一個由股東、董事、經理、職工及公司債權人等利益相關者的多元利益主體所結成共同體。以公司的多元利益主體理論為指導來完善我國公司法人治理結構，不僅是為了適應國際潮流發(fā)展的需要，更重要是為彌補我國現(xiàn)行公司立法的不足，這將有利于克服傳統(tǒng)公司法人治理結構的局限性。2．完善我國公司法人治理結構的具體措施由于我國公司制度建立的時間不長，要完善我國公司法人治理結構需要一個過程。在上述思想的指導下，當前完善我國公司法人治理結構的具體措施主要包括以下內容：第一，確立公司法人財產所有權制度確立法人財產所有權制度，資產所有者只有對資產經營機構進行嚴格監(jiān)管，才能確保所有者利益，資產經營的形式可以采取拆分或拍賣股權的方法，股權就可靈活轉讓，實現(xiàn)股權之間的轉換和流通，推動股份的社會化、平等化轉變，拓寬融資渠道，實現(xiàn)股權結構多元化，通過資本紐帶實現(xiàn)利益的連接，形成以財產為中心，利益最大化為目的的投資主體，促使相關利益主體關心自己的投資，真正實現(xiàn)同股同權，同股同利，制約公司法人所有權，使其向符合股東利益的方向發(fā)展，第二，完善我國現(xiàn)代公司法人治理結構中的董事會制（1）完善公司治理結構中董事會的構成。目前由于我國公司董事會成員中，來自公司管理層的內部董事占大多數(shù)，要聘請社會人士擔任外部董事，以獨立人的姿態(tài)參與公司事務（但獨立董事原則不應享有企業(yè)股權或期權；可以給其高薪報酬，避免其在參與公司活動中失去公正性）。公司內部董事的構成應包括各方面利益代表在內，既要保證公司戰(zhàn)略規(guī)劃可行，又要體現(xiàn)我國職工民主參與管理的特點。（2）強化董事會的責任。董事會要對全體股東負責，如果經過董事會的決議導致決策失誤，董事會要負決策失誤的責任。我國建立一種董事會與總經理相互制衡的機制，即總經理的地位、榮譽與企業(yè)成敗密切相關，也與董事長及全體董事的前途、名譽緊密相連，這樣他們才會真正對選擇總經理的成敗負責，才感到有壓力。（3）我國公司立法以應對董事資格股份條件作出規(guī)定。要求董事自被選任時起一定時內必須個人持有一定數(shù)額的公司股份。這個規(guī)定，一方面可以從經濟利益方面強化董事對公司的關注力；另一方面也可以將資格股作為擔任董事的質押品，如出現(xiàn)董事違反應盡責任與義務時，可將其資格股作為對公司的直接賠償。第三，保障公司監(jiān)事會有效地行使監(jiān)督權為使監(jiān)事會能有效行使監(jiān)察職權，我國公司法對監(jiān)事會的組成及職能增加以下規(guī)定：（1）增加對監(jiān)事的身份資格限制性的規(guī)定。除監(jiān)事會應有一定比例職工選舉監(jiān)事外，股東監(jiān)事應占一定比例，而且監(jiān)事會主席與公司董事長、經理不能出于同一股東單位。（2）監(jiān)事會在其成員中必須至少選任一名執(zhí)行監(jiān)事，由其履行日常監(jiān)督職能；必須有精通業(yè)務、財務、法律人員。（3）監(jiān)事會有權對公司財務和業(yè)務狀況進行調查和檢查，并有權要求經營者作出有關報告。對執(zhí)行業(yè)務的董事、經理違反法律法規(guī)或公司章程行為的，監(jiān)事會有權要求其停止并予以糾正，同時還有義務對此以書面形式向股東大會和董事會作出說明，若經股東大會作出決議或個別股東申請，監(jiān)事會有權代表公司在法定期間內進行訴訟。（4）我國公司立法應明確規(guī)定，監(jiān)事會可根據需要聘請律師、注冊會計師、執(zhí)行審計師等協(xié)助其審查和調查，由此而發(fā)行的費用應由公司承擔。第四，大力推進職工參與制度隨著股東的主權地位日益衰落，作為人力資本所有者的雇員在公司法人治理結構中的地位日趨增強，職工參與制度日益得到各國立法的認同與重視。職工參與公司治理，既是人的經濟價值的提高，也是緩和勞資沖突以提高公司的組織效率需要。為充分發(fā)揮職工的主人翁意識，更應當創(chuàng)造條件讓職工參與公司法人治理。④（1）要發(fā)揮好職代會及工會在公司中的作用。公司職工整體利益與國家的根本利益是一致的，但在具體利益上，由于牽扯到職工自己切身利益企業(yè)內部可能產生一些矛盾，這些矛盾是正常的，也是企業(yè)必須加以解決的，因此需要有職代會、工會代表全體職工與公司領導人進行協(xié)調。（2）應大力推行董事會、監(jiān)事會的職工代表制。職工董事、職工監(jiān)事是職工委派自己的代表，通過股東大會進入公司領導機構，是職工參與企業(yè)管理和監(jiān)督的重要形式，也是職工維護和保護自身合法權益的體現(xiàn)。第五，完善股東大會的運作規(guī)則。在我國公司實踐中,出現(xiàn)了股東大會形式化現(xiàn)象，這種形式化現(xiàn)象主要表現(xiàn)在：有些公司的股東大會被大股東操縱控制，股東大會變成了“大股東大會”；有些股東依法請求公司董事會召集臨時股東大會，但董事會拒絕召集，人民法院由于缺乏明確法律規(guī)定，又不肯責令公司董事會召集；由于小股東出席股東大會負擔費高，致使股東大會出席者寥寥無幾。股東大會作為公司權力機構的法律地位沒有得切實的落實。為確保股東大會運轉的民主化、科學化，有必要完善股東大會運作規(guī)則，內容主要如下：（1）規(guī)定股東大會出席股東最低法定人數(shù)?！豆痉ā返?06第2項規(guī)定：“股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上通過。”但未規(guī)定出席股東的最低法定人數(shù)。為預防大股東濫用資本多數(shù)的表決權，應就股東大會的不同目的事項規(guī)定相應的最低法定人數(shù)。（2）降低股東行使臨時股東大會召集請求權的持股要件?！豆痉ā返?02條規(guī)定行使該權利的股東須持有公司10%以上的股份。在資本規(guī)模巨大的公司中，該持股要件未免過苛刻，應將持股要件降低。股東在請求董事會召集臨時股東大會未果時，有權向法院起訴。法院有權責令公司限期召集臨時股東大會。（3）為了防止大股東操縱股東大會，在一定程度上平衡大小股東之間的利益，應在實際操作中依法建立限制表決權行使制度和累積投票制度。允許公司在其章程中對持有股份達到其總股本一定比例以上股東表決權的行使做出限制，股東在股東大會選舉董事和監(jiān)事時享有累積投票權⑤，以保障小股東將代表其利益和意志的代言人，選入董事會監(jiān)事會。（4）為避免大股東或董事會獨占股東大會的提案權，使小股東關注問題在股東會上引起眾股東重視，應賦予股東提案權。第六，允許銀行參與公司法人治理結構在德國、日本，銀行通常既是公司最大的債權人，同時又是最大的股東。銀行通過與公司之間日常的財務聯(lián)系使得銀行容易得到有關公司經營更多的信息，有利于監(jiān)控經營者的行為。我國通過債轉股方式，商業(yè)銀行將可成為公司的監(jiān)控主體。但又出于控制金融風險保持銀行貸款業(yè)務的穩(wěn)定等多方面的考慮。商業(yè)銀行法和證券法禁止商業(yè)銀行擁有公司的股票和實行銀行與證券分離，結果形成了債權人與股東的分離，從而將商業(yè)銀行排除在公司法人治理結構之外⑥。由于我國資本市場不發(fā)達，公司融資在相當長的時間內還將主要依賴于商業(yè)銀行信貸資金的支持。所以，我國當前應適時地修改上述法律規(guī)則所形成的股權和債權分離的有關條款，使商業(yè)銀行戰(zhàn)略性持股得到法律許可，并讓銀行參與公司法人治理結構，致使商業(yè)銀行等主要債權人的利益在公司法人治理結構的框架內得到有效保護，這將是一種十分理智而又經濟的選擇⑦。第七，正確處理新三會與老三會的關系。新三會是指股東會、董事會、監(jiān)事會，老三會是指黨委會、工會、職代會。通過公司制改造，新三會成為管理工作中的主角，老三會的政治色彩逐淅淡化，似乎在管理中沒有什么作用，但實際是，老三會成員可以通過法定程序進入新一會的領導班子中，在職權范圍內繼續(xù)發(fā)揮作用，這樣老三會人員就在企業(yè)中起雙重作用，原則是老三會成員不得以職權外的行為干涉新三會工作，企業(yè)也必須按《公司法》和《規(guī)定》認定董事會重大問題的統(tǒng)一決策、經理的經營管理、監(jiān)事會的監(jiān)督作用，避免出現(xiàn)多個決策中心⑧。結 論建立和完善中國公司法人治理結構模式就可從多層次、多角度出發(fā)，綜合考慮、綜合治理，要圍繞現(xiàn)代企業(yè)制度要求的“產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學”的原則和以“激勵、約束、制約”為中心來進行，建立規(guī)范完整的職責主義管理體制；實現(xiàn)權力的分立和制衡；決策的科學和民主⑨。當然，我們要以科學、務實的態(tài)度來總結經驗和教訓，進一步完善《公司法》、《證券法》、《銀行法》等經濟法規(guī)，推動中國公司法人治理結構完善的進程。注參考文獻：①崔勒之：《對我國公司治理結構的法理分析》，《法制與社會發(fā)展》1999年第2期②馬俊駒、聶德宗：《公司法人治理結構的當代發(fā)展》，《法學研究》2000年第2期③杜沔：《對公司制企業(yè)內部法人治理結構的思想》人文科學版1996年第3期④劉俊?！锻七M國有企業(yè)公司制度改革的法學思考》《中國法學》2000年第2期，《股東權法律保護概論》人民法院出版社⑤ 《公司法》第106條規(guī)定⑥江平《新編公司法教程》 法律出版社2004年版⑦江平《公司法與商事企業(yè)的改革與完善》（五），《中國律師》1999年第6期⑧何應偉《試論我國公司治理結構存在的問題及其完善的對策》，《河北法學》2000年第5期⑨王保樹、崔勒之著《中國公司法》中國工人出版社1995年版。第98 頁