【正文】 ⒊我國合同法規(guī)定，除法律或行政法規(guī)及當事人另有約定外，合同可以任意形式來成立。（六）合同的內(nèi)容（七）合同當事人的表意各國法律均要求當事人的表意必須真實而無瑕疵。不真實有瑕疵指：⒈錯誤。指當事人的認識與事實不相一致，訂約的表示有錯誤。⒉詐欺。指一方當事人故意制造假相或隱瞞真相使對方誤解或發(fā)生錯誤行為。⒊脅迫。指一方采用暴力或恐嚇手段并由于這種故意行為使另一方恐懼而行不由已。（八）約因即產(chǎn)生合同的最直接的原因,即雙方當事人訂約所要追求的目的。（九）對價⒈對價必須合法。⒉對價只能來自允諾人和承諾人之間，來自第三人或由第三人作出的對價無效。⒊對價必須具有價值，但不要求等價。⒋已經(jīng)存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價。⒌對價必須是將來履行的對價、已經(jīng)履行的對價，而不是過去的對價。第二節(jié) 違約及其救濟一、承擔違約責任的條件違約是指合同一方當事人由于某種原因未能按合同規(guī)定，履行或完全履行合同義務(wù)。⒈過失（大陸法；英美法）⒉催告（英美法不存在催告制度）二、違約的形式 ⒈德國法⑴給付不能⑵給付遲延 ⒉英國法⑴違反條件⑵違反擔保（在商務(wù)合同中，與商品有直接關(guān)聯(lián)的品質(zhì)、數(shù)量、交貨期等條款屬 于條件，不與商品直接聯(lián)系的條款為擔保）⑶違反中間性的條款 ⒊美國法⑴重大違約⑵輕微違約⒋《銷售合同公約》⑴根本性違約（兩標準：損害程度、可預(yù)見性。一方可宣告合同無效，并可請求損害賠償）⑵非根本性違約（受損害 一方只能請求損害賠償，不能宣告合同無效）三、違約的救濟方法 ⒈實際履行⑴它是大陸法針對不履行的最為主要的救濟方法。⑵英美普通法不存在實際履行這一救濟方法。⑶《公約》：當事人一方有權(quán)要求對方實際履行，但法院沒有必然作出如此判 決的義務(wù)，除非對本國不受公約限制的 類似合同作出實際履行的判決。⒉解除合同⑴何種情況下可以解除合同？①大陸法（一般認為；法國法明確規(guī)定；德國法認為）②英美法（只有在違反條件或重大違約的條件下才可解除合同）⑵如何取得解除權(quán)？多數(shù)國家認為，解除權(quán)是伴隨著對方違約而另一方自然擁有的權(quán)利，只須向?qū)Ψ奖硎炯纯伞７▏ㄒ?guī)定須經(jīng)過法院判決，除非雙方事先 有約定。⑶解除合同的后果是什么？合同效力終止何時起算？大陸法：有返還的問題。美國法有類似規(guī)定。英國法：故不發(fā)生 返還問題。⒊損害賠償英美法最主要的救濟方法。⑴何種條件下可以請求損害賠償？①大陸法：：有損害事實，并舉證；損害與違約方的行為有關(guān)系；違約方有過失。②英美法：只需有違約行為即可。不論有無損害或過失。若無實際損害，僅可請求名義上 的損害賠償。⑵賠償方法有恢復原狀與金錢賠償兩種賠償方法，各國法律基本上都承認。⑶賠償范圍如何確定？首先取決于當事人的約定。而后才據(jù)法律規(guī)定來確定。①大陸法：違約所造成的實際損害及失去的利益。②英國貨物買賣法（在買賣合同中如果賣方不履行交貨 義務(wù)，損害賠償則為合同價與市價之間的差額。）③美國統(tǒng)一商法典：通常包括一般損失賠償金、附加損失賠償金和間接損失賠償金。④我國《合同法》：有三個基本原則：第一，損失賠償額應(yīng)相當于因違約所造成的損失。第二，賠償范圍僅限于違約方訂約時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違約可能造成的損失。第三，損害賠償以受害人所受的損失為基礎(chǔ)，而不是以違約人是否從違約行為中獲利為基礎(chǔ)。⒋違約金 ⑴特點①預(yù)定性。②自主性。③依附性。⑵大陸法關(guān)于違約金的性質(zhì)①懲罰性違約金。②賠償性違約金。⑶英美法關(guān)于違約金的主張對違約行為只能要求賠償而不能懲罰?，F(xiàn)代英美法只承認違約金的賠償作用而否認制裁作用。如何區(qū)別罰金和預(yù)約賠償金？四、違約的免責⒈合同落空：英美法采用的術(shù)語。⑴含義⑵限制：并非所有的意外情況都可按合同落空處理，一般應(yīng)滿足以下條件①違法。②標的物滅失或當事人死亡。③情況發(fā)生根本變化⒉情勢變遷：大陸法采用的術(shù)語⒊不可抗力 ⑴定義 ⑵構(gòu)成因素①發(fā)生在訂約之后②無任何過失與疏忽的存在③不可預(yù)見、避免與防止 ⑶法律后果：可以免除履約責任或延期履約。它取決于事故的時間長度及影響程度。⑷各國法律對不可抗力理解上的差異 ⑸合同中訂立不可抗力條款的意義①可以避開合同落空與情勢變遷原則。②可以明確雙方當事人的權(quán)利義務(wù)，有利于減少爭議。第三節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓與終止一、合同的轉(zhuǎn)讓 ⒈含義⒉合同轉(zhuǎn)讓的形式 ⑴債權(quán)讓與 ⑵債務(wù)承擔債務(wù)承擔的法律效力：原債務(wù)人脫離債的關(guān)系。⒊各國對合同轉(zhuǎn)讓的不同法律規(guī)定（1）德國與瑞士的法律均承認合同的轉(zhuǎn)讓可以通過債權(quán)讓與和債務(wù)承擔來進行。（2）英國美國與法國的法律只承認債權(quán)讓與，債務(wù)承擔不被認可。英國規(guī)定可采用債的更新，美國法則允許他人代替履行債務(wù)，法國兩者皆可采用，以此來實現(xiàn)債務(wù)的移轉(zhuǎn)。⒋幾個概念的比較 ⑴債的更新 ⑵債務(wù)承擔 ⑶代替履行債務(wù)二、合同的終止它指由于某種原因使合同不復存在。它是英美法的概念。大陸法將其歸于“債的消滅”的范疇之內(nèi)，并未對它進行單獨規(guī)定。㈠大陸法對債的消滅的有關(guān)規(guī)定 ⒈清償⑴清償?shù)闹黧w⑵清償?shù)臉说模簯?yīng)與合同相符⑶清償?shù)牡攸c：首先應(yīng)與合同規(guī)定相符。合同無明確規(guī)定時，應(yīng)區(qū)別債務(wù)的性質(zhì)。①特定物的債務(wù)②非特定物的債務(wù)往取債務(wù)：以債務(wù)成立時債務(wù)人的住所地為清償?shù)兀环▏?、德國、瑞士赴償債?wù)：以債權(quán)人現(xiàn)時的住所地為清償?shù)?，日?⑷清償時間 ⑸清償費用⑹清償?shù)牡殖洌▊鶆?wù)人有權(quán)決定清償順序）⒉提存 ⑴含義 ⑵條件①受領(lǐng)遲延②不能確定債權(quán)人是誰。⑶效力①免除責任②風險移轉(zhuǎn)③費用承擔 ⑷受領(lǐng)提存物的時限⒊抵銷 ⑴含義⑵意義：簡化手續(xù)、促進公平⑶方式：法定抵銷（法國）、單方表示抵銷（德國）約定抵銷（多數(shù)國家）⒋免除是債權(quán)人向債務(wù)人表示免除其債務(wù)的法律行為。其后果，使債的關(guān)系不存在。⒌混同⑴含義：指債權(quán)和債務(wù)同歸一人，而使債的關(guān)系消滅。⑵產(chǎn)生混同的幾種情形①民法上的繼受②商法上的繼受③因債權(quán)讓與或債務(wù)承擔使債權(quán)債務(wù)集中于一人身上也會導致混同，使債消滅。⒍解除條件成就指一俟某種條件成就時，法律行為的效力即告消滅。⒎消滅時效完成它是大陸法國家關(guān)于訴權(quán)的一項制度。它指的是債權(quán)人若不在法定的時間內(nèi)行 使訴訟權(quán)，將導致該項權(quán)利的喪失，債 的關(guān)系也趨于消滅。㈡英美法的規(guī)定合同履行、違約、合同落空都會導致合同的消滅。此外還有：⒈合同當事人協(xié)議終止合同⑴通過明示或默示的協(xié)議以新合同取代舊合同。⑵通過協(xié)議更新合同。⑶雙方當事人在合同中約定解除條件。①先決條件：以某一事件作為合同履行的條件。②后決條件：訂約后若發(fā)生某一事件，履約責任即告免除。⒉依法使合同歸于消滅⑴破產(chǎn)使債務(wù)人的債務(wù)釋免。⑵訴訟時效完成，使合同關(guān)系終止。第三章 國際貨物買賣法第一節(jié) 國際貨物買賣的法律依據(jù)國際貨物買賣是指營業(yè)地處于不同國家當事人之間的貨物交易。采用營業(yè)地標準而不是國籍標準。一、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》 兩個方面特別注意。⒈我國的保留⑴關(guān)于國際貨物買賣合同必須采用書面形式的保留⑵關(guān)于《公約》適用范圍的保留（在我國，該公約的適用范圍僅限于營業(yè)地點分處于不同的締約國的當事人之間 訂立的貨物買賣合同）⒉公約對某些類型的交易排除適用由此可得出兩個結(jié)論：第一，部分反映了英美法的某些觀點。第二，私人消費的物品不屬貨物。二、關(guān)于貨物買賣的國內(nèi)法 各國買賣法采取的形式：在大陸法國家，若為民商分立的國家，除民法典外，還單獨制定商法典。若為民商合一的國家，沒有獨立的商法典，有關(guān)商法的內(nèi)容（也包括買賣）在其民法典或債務(wù)法 典中體現(xiàn)。在英美法國家，買賣法由兩部分組成：一是普通法，二是成文法，我國的有關(guān)法律。我國對于貨物買賣所產(chǎn)生的各種關(guān)系，主要由《民法通則》、《合同法》來調(diào)整。第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立合同的基本法律特征是表意一致，它通過要約與承諾來體現(xiàn)。就買賣合同而言，它是通 過發(fā)價與接受來實現(xiàn)的。一、發(fā)價 ⒈定義 ⒉成立條件⑴特定指向。⑵內(nèi)容確定。（貨物名稱，數(shù)量，價格）⑶愿受約束。⒊發(fā)價何時生效公約15條規(guī)定，發(fā)價于其到達受發(fā)價人時生效。這一點各國的法律是一致的。⒋發(fā)價能否撤銷銷售合同公約規(guī)定：第一，發(fā)價可以撤銷，但撤銷通知須在受發(fā)價人發(fā)出接受通知前送達。（英美法）第二，但有兩種情況不可撤銷：有效期限制、受發(fā)價人付出代價（大陸法）二、接受 ⒈定義⒉條件：由受發(fā)價人作出；與發(fā)價內(nèi)容保持一致；在有效期限內(nèi)作出；通知發(fā)價人。⒊對發(fā)價內(nèi)容的“非實質(zhì)性”變更如何區(qū)別“實質(zhì)性變更”的與“非實質(zhì)性變更”？貨物的價格、質(zhì)量、數(shù)量，付款，交貨時間與地點，當事人的賠償范圍，解決爭議的方法 ⒋逾期的接受公約原則 上認為逾期的發(fā)價是無效的，從法律角度說上 它構(gòu)成一項新的發(fā)價。在下列兩種情況下，逾期的接受仍然有效，發(fā)價人對逾期的接受及時表示同意，承認其效力。由于傳遞不正常，接受通知不能及時到達發(fā)價人，而其中受發(fā)價人沒有過錯。⒌接受的生效時間公約采用德國法 的原則，即接受在規(guī)定的有效期內(nèi)到達發(fā) 價人時起開始生效。第三節(jié) 買賣雙方的義務(wù)一、賣方的義務(wù) ⒈交付貨物的義務(wù)⑴交付方式有實際交付、單證交付及代理交付⑵交付地點多數(shù)國家的法律規(guī)定，在無約定的情況下，所交付的是特定物，應(yīng)以訂約時該物所在地為交付地；若所交付的是非特 定物，則賣方的營業(yè)地或住所地為交付地。在無約定的條件下，公約按有無涉及運輸來區(qū)別規(guī)定。⑶交付數(shù)量英美法規(guī)定，若交付數(shù)量合同不符，買方可以拒收，解除合同。公約對短交和多交分別進行規(guī)定，一般情況下不允許解除合同。⑷交付時間公約規(guī)定，首先取決于合同的約定。若合同無約定，應(yīng)在訂約后的一段合理時間交貨。賣方能否提前交貨？大陸法認為，賣方也可提前交貨，買方不得拒絕。公約則規(guī)定買方對提前交貨有收受或拒收的權(quán)利。⒉擔保義務(wù) ⑴品質(zhì)擔保。①適用于同一規(guī)格通常使用目的。②適用于訂約時買方曾明示或默示地通知了賣方所購買貨物的特定用途③若為憑樣品或憑說明書的買賣，品質(zhì)須與樣品或說明書相符。④須進行適當?shù)陌b。賣方承擔品質(zhì)擔保義務(wù)的時間要⑵權(quán)利擔保即賣方須保證所交付貨物是任何第三者不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。①擔保對其所出售的貨物享有所有權(quán)。②擔保貨物上不存在訂約時買方所不知的擔保物權(quán)。③擔保第三者不會以侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)或其它理由對貨物提出合法要求。公約規(guī)定，在下列情況下，賣方的所有權(quán)擔保責任可以免除 ⒊提交相關(guān)貨物單據(jù)二、買方的義務(wù) ⒈支付價金的義務(wù)⑴支付地點公約規(guī)定，當合同無約定時，買方應(yīng)在下列地點支付款項：①賣方營業(yè)地②在憑移交貨物或單證付款時，則提交貨物或單證的地點即為買方的付款地點。⑵支付時間公約規(guī)定，在合同無約定情況下，賣方交貨時間即為支付價款時間，無需賣方 催告或 辦理任何手續(xù)。⑶支付金額⑷支付價款的基礎(chǔ)公約明確規(guī)定，應(yīng)以凈重來確定價格。包裝物不能計算在內(nèi)。除非合同中另有 規(guī)定。⒉收取貨物的義務(wù)⑴應(yīng)采取合理行動，以便賣方可以交貨。⑵接收貨物。第四節(jié) 國際貨物買賣的貨物風險移轉(zhuǎn)一、風險移轉(zhuǎn)的含義風險移轉(zhuǎn)指貨物風險從賣方向買方移轉(zhuǎn)。其涉及的兩個重要問題是 ⒈風險產(chǎn)生的損失由誰承擔？ ⒉風險何時移轉(zhuǎn)？⑴以合同成立時間為風險移轉(zhuǎn)時間。如瑞士⑵以所有權(quán)移轉(zhuǎn)時間為風險移轉(zhuǎn)時間。如英法⑶以交貨時間為風險移轉(zhuǎn)時間。如美德等國家二、《貨物買賣合同公約》的規(guī)定 基本原則：第一，允許雙方可在合同中使用某種貿(mào)易術(shù)語來規(guī)定貨物風險移轉(zhuǎn)的時間和條件 第二，若雙方無明確約定，以交貨時間 作為風險移轉(zhuǎn)的時間。⒈買賣合同涉及運輸時的風險移轉(zhuǎn)結(jié)論：除非雙方另有約定，在滿足特定化要求后，交承運人后的貨物運輸風險由買方承擔。⒉貨物在運輸途中出售（路貨買賣）時風險的移轉(zhuǎn)公約分三個層次進行規(guī)定：⑴對此類貨物原則上從訂立買賣合同時起風險移轉(zhuǎn)至買方承擔。⑵若需要，貨物從交付給承運人時起風險移轉(zhuǎn)給買方承擔。⑶如果賣方在訂立買賣合同時已知貨物滅失或損壞，而他又隱瞞事實不告知買方，該損失由賣方負責。⒊實際交貨時風險的移轉(zhuǎn)以貨物的特定化為前提第五節(jié) 國際貨物買賣的違約救濟一、賣方拒絕交貨時買方的救濟 ⒈實際履行 局限：操作上的困難。⒉解除合同 局限：買方的某些損失似乎難以彌補，公約規(guī)定，不論買方采用何種包括解除合同在內(nèi)的救濟方法，均可要求賣方對其損失 予以賠償。⒊損害賠償最常見 法操作上的模糊空間也是最大的 問題的關(guān)鍵在于賠償 數(shù)額的確定。⑴損害賠償額如何確定？當買方合理補進若買方選擇不補進⑵幾個相關(guān)問題的解釋①何為補進(cover)②何為時價(current price)③補進價與時價的關(guān)系二、賣方延遲交貨時買方的救濟 ⒈一定條件下可解除合同⑴《英國貨物買賣法》與《美國統(tǒng)一商法典》⑵大陸法“寬限期”（德）或“猶豫期間”（法）⑶公約嚴重侵害 根本性違約 ⒉損害賠償買方可能遭受的損失分析：市場差價的損失使用利益的損失其它損失三、當賣方所交貨物與合同不符時買方的救濟 ⒈一定條件下可解除合同⑴《英國貨物買賣法》 違反要件⑵《美國統(tǒng)一商法典》 有任何不符合同之處，“完整履行原則”⑶大陸法須公平、誠信，否則 不可解除合同，只能要求降價。⑷《公約》 根本性違約 ⒉減價限制條件：①買方不接受貨物；②賣方對所交貨物的不符之處進行修補；③買方拒絕賣方對貨物的合理修補；⒊損害賠償 ⒋實際履行四、買方違約時賣方可采用的救濟方法⒈買方違約的形式：不付款，延遲付款，不收取貨物，延遲收取貨物 ⒉公約規(guī)定可采用的方法要求買方實際履行其合同義給予買方一段合理時間讓其履行義務(wù)請求損害賠償，它可與其它方法并行主張請求支付利息宣告合同無效自行確定貨物的具體規(guī)格 ⒊英美法規(guī)定可采用的辦法留置