建設工程施工合同的成立和效力-資料下載頁
2025-10-12 09:50本頁面
【正文】 書面約定，或者由一方對一方作出書面的承諾。也就是說，“白合同”的內容并非當事人的真實意思表示。這又分為兩種情況：一種情況是，依《招標投標法》必須進行招投標的工程項目，建設單位未進行招投標而直接與施工單位簽訂建設施工合同（即“黑合同”），將工程發(fā)包給施工單位施工，但為了應付政府部門的依法監(jiān)督和檢查，而進行了徒具形式的招投標活動并簽訂了“白合同”或者直接簽訂了“白合同”并編造了與之相應的招投標文件用以備案。這種情況最易滋生腐敗行為，簽訂“白合同”僅是為了規(guī)避法律法規(guī)的強制性規(guī)定。在此情況下，無論是“黑合同”還是“白合同”，都應以違背法律法規(guī)的強制性規(guī)定，“以合法形式掩蓋非法目的”而認定無效，對有關責任人還應該根據情形追究行政責任，構成犯罪的還應追究刑事責任。對此，《招標投標法》也有明確的規(guī)定。如果這種白合同的效力也予以肯定，顯然有?！墩袠送稑朔ā贰Ａ硪环N情況是，依法不屬于必須招投標的項目，由于一些地方政府或者具體行政主管部門要求進行招投標，建設單位未進行招投標而直接與施工單位簽訂建設施工合同，將工程發(fā)包給施工單位，但為了辦理有關建設工程手續(xù)而進行徒具形式的招投標或者編造招投標“事實”并簽訂與編造的招投標“事實”相應的“白合同”以應付主管部門檢查。在此情況下，如果雙方已明確，“白合同”僅是用于辦理建設手續(xù)之用而不作實際履行合同，這樣“白合同”實際已經變成了“黑合同”的一部分，在法律法規(guī)沒有明文禁止的情況下，當事人簽訂“白合同”的行為并不違法，故“白合同”并不當然無效，但其效力僅限于當事人的意思范圍，即用以辦理手續(xù)，而不應直接以之作為結算工程款的依據；“黑合同”是否有效，則應看其是否存在合同無效的其他情形。如“黑合同”不存在“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”、“惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益”、“以合法形式掩蓋非法目的”、“損害社會公共利益”等合同法規(guī)定的合同無效情形，則應認定有效，并據以確定雙方的權利義務。三、是否是對中標合同的變更來確定“黑白合同”的效力《合同法》中對合同的變更作了明確的規(guī)定。合同的變更，是法律賦予合同雙方當事人的一項基本權利，是指對合同相關內容進行修改的行為。合同變更權的行使存在于所有的合同履行過程中，中標合同的履行當然也不例外。因此，如何正確區(qū)分合同的變更與規(guī)避中標合同的界線，準確區(qū)分“黑白合同”，在建設工程施工合同方面就顯得尤為重要。合同變更，有廣義和狹義兩種情況。廣義的合同變更，是指合同的內容和主體均發(fā)生變化。狹義的合同變更僅屬于內容的變更，是指在合同成立以后，尚未履行或者尚未完全履行以前，雙方當事人就合同的內容進行修改或者補充的行為。合同變更會導致原合同關系相對消滅，在保留原合同的實質內容的基礎上產生一個新的合同關系，但僅僅是在變更的范圍內使原債權債務關系消滅，變更范圍之外的債權債務關系仍然繼續(xù)存在。正常的合同變更受到法律保護。對于一些以變更合同之名行簽訂“黑白合同”之實的行為，要準確區(qū)分。在上述實質性內容之外修改、變更中標合同的，不屬于簽訂“黑白合同”。如何確定背離中標合同實質性內容，是一個重要標準。將這個標準予以量化，雖然是一件比較困難的事情，但原則是明確的，即以中標合同作為結算工程價款的依據。在這一大原則下，如果在合同的實際履行過程存在設計變更導致工程量增加等影響中標合同的實際履行時，承包人和發(fā)包人經協商對中標合同的內容進行修改，屬于正常的合同變更情形，也可以按照當事人實際履行的合同作為結算工程價款的依據?？傊?，在這個問題上，既要使當事人的合同變更權不受限制和排除，又要防止當事人通過簽訂“黑白合同”作為不正當競爭的手段，達到損害國家、社會公共利益和他人利益的目的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條制定的目的是為了維護建筑市場的公平競爭秩序，從根本上制止建筑市場中不法行為的發(fā)生，也有利于《招標投標法》的貫徹實施。但目前所存在的問題相當復雜，“黑白合同”所涉及的法律問題也不僅僅是筆者所談到的這些，法院在建筑工程“黑白合同”糾紛的審理中，如果不能準確適用招投標法及合同法的相關規(guī)定，而是簡單地認定“白合同”有效，“黑合同”無效勢必會引起一系列法律適用上的混亂，也可能會影響建設單位的私權自治和契約自由權利的行使，這絕不是高法出臺這一解釋的本意。
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