【正文】 證明林某與這些企業(yè)將以海關(guān)備案合同免稅進口的膠水在國內(nèi)銷售，也沒有查到免稅進口的膠水被用于他途，那么，就只能推定林某以這些企業(yè)的合同手冊免稅進口的膠水被這些企業(yè)購買并用于加工成品復運出口?；谏鲜稣J定的事實，我們認為，林某與辰森公司、建龍公司這些企業(yè)這樣的操作方式違反海關(guān)有關(guān)監(jiān)管規(guī)定，是確定無疑的[2]，但卻沒有反映出以偷逃應(yīng)繳稅款為目的，其行為也不具有致國家稅款流失的性質(zhì)，所以不應(yīng)當是走私行為，不能構(gòu)成走私普通貨物罪。（二）關(guān)于“偽報貿(mào)易性質(zhì)”海關(guān)緝私部門認定林某的行為屬走私普通貨物，其理由就是：貨物在進口時的所有權(quán)屬于林某，而林某作為個體工商戶，并不具有免稅進口的資格，所以林某的行為是將本應(yīng)以一般貿(mào)易方式進口的貨物偽報為保稅貨物進口，是偷逃稅款的行為?！皞螆蟆笔恰吨腥A人民共和國海關(guān)法行政處罰實施細則》規(guī)定的一種走私行為，但傳統(tǒng)意義的“偽報”是多指以一般貿(mào)易進出口時不真實地申報貨物的價格、品名?！皞螆筚Q(mào)易性質(zhì)”作為一種較“新型”的走私，在司法實踐中，有兩類情況獲得了“構(gòu)成走私”的一致認識。一類是不具有免稅進口資格的主體利用偽造的加工貿(mào)易登記手冊、特定減免稅單證等，進口貨物的，另一類是利用購買的加工貿(mào)易登記手冊、特定減免稅批文等涉稅單證進口貨物的。[3]這兩類行為之所以構(gòu)成走私，是因為它偷逃了應(yīng)繳的稅款，國家也因此流失了相應(yīng)的一筆稅款。我們認為，是否構(gòu)成實踐中所稱的“偽報貿(mào)易性質(zhì)”，關(guān)鍵不在于進口時貨物的所有權(quán)屬于誰，因為我們發(fā)現(xiàn)，即使在加工貿(mào)易企業(yè)正常的、合法的原料進口過程中，在進口環(huán)節(jié)，貨物的所有權(quán)也并不一定屬于該加工貿(mào)易企業(yè)，如以“貨物到廠交付”這種貿(mào)易方式供貨時，由于尚未完成國際貿(mào)易上的交付行為，貨物在進口時的所有權(quán)仍然屬于供貨方，而非收貨的加工貿(mào)易企業(yè)。那么怎樣判斷，以真正的加工貿(mào)易登記手冊進口貨物是否屬于將本應(yīng)以一般貿(mào)易進口的貨物偽報為保稅貨物呢？我們主張，關(guān)鍵是根據(jù)進口后的貨物的去向判斷貿(mào)易性質(zhì)是否屬于一般貿(mào)易性質(zhì)。如果將以加工貿(mào)易企業(yè)登記手冊報關(guān)進口的貨物提供給為其提供登記手冊報關(guān)的特定一個或幾個企業(yè)，就不應(yīng)認定為走私意義上的“偽報貿(mào)易性質(zhì)”，因為在這種情況下，貨物進境后基本以保稅性質(zhì)被加工、復運出境，而且在海關(guān)有相應(yīng)的備案。而如果進口貨物所有人將貨物在國內(nèi)市場銷售給國內(nèi)企業(yè)，或者銷售給未向其提供合同指標并且也未約定事后提供合同指標的加工貿(mào)易企業(yè)，其以其他加工貿(mào)易企業(yè)的登記手冊進口貨物的行為，就應(yīng)屬于走私意義上的“偽報貿(mào)易性質(zhì)”，因為此時，其進口及銷售的行為完全屬于一般貿(mào)易性質(zhì)。（三）關(guān)于“內(nèi)銷保稅貨物”在該案被討論時，還有部分人提出，林某進口的行為可以認定為偽報貿(mào)易性質(zhì)，而其向加工貿(mào)易企業(yè)銷售貨物的行為應(yīng)屬擅自內(nèi)銷保稅貨物的行為。對這種認識，我們持否定態(tài)度。首先，林某的行為不可能既是偽報貿(mào)易性質(zhì)，又是擅自內(nèi)銷保稅貨物。因為如果林某的行為是偽報貿(mào)易性質(zhì)，其進口的貨物就不應(yīng)屬于保稅貨物，也就不存在內(nèi)銷保稅貨物的問題。其次，從刑法第一百五十四條的規(guī)定來看，擅自內(nèi)銷保稅貨物作為一種走私行為，應(yīng)當是對保稅貨物負有監(jiān)管義務(wù)的企業(yè)和個人將保稅貨物在國內(nèi)市場銷售。其前提必須銷售的是保稅貨物，其本質(zhì)是讓保稅貨物脫離海關(guān)的監(jiān)管流入國內(nèi)市場，使得國家本可以根據(jù)未復運出境的事實補征的稅款流失，同時保稅政策的目的也未達到。而本案中，情況并不屬于此類。因為首先林某并不是對保稅貨物負有監(jiān)管義務(wù)的人，其次如果我們都一致肯定，用這些加工貿(mào)易企業(yè)的合同進口貨物屬于保稅貨物的話，那么林某的銷售行為導致的結(jié)果是保稅貨物又回到了加工貿(mào)易企業(yè)，回到海關(guān)的視界（法定的視界）中，讓保稅貨物重新得到監(jiān)管。綜上，林某的行為不屬于擅自內(nèi)銷保稅貨物的行為。四、從保稅貨物監(jiān)管的角度作進一步思考該類案件之所引起爭議，主要因為它涉及到一個實際的問題，即海關(guān)對保稅貨物的監(jiān)管。大家都會有一個疑問，對這一類案件如果不作犯罪處理，是否會導致今后在保稅貨物的監(jiān)管上出現(xiàn)更多的問題？我們以為，要認清這一問題，必須先對我國保稅制度及當?shù)睾ｊP(guān)對加工貿(mào)易企業(yè)的監(jiān)管模式有一個清楚的認識。保稅是國家為了鼓勵投資，由海關(guān)具體制定、執(zhí)行的一項優(yōu)惠政策。國家對加工貿(mào)易企業(yè)實行的保稅制度，即對加工貿(mào)易企業(yè)進口的原料可以不征關(guān)稅和其他進口環(huán)節(jié)的國內(nèi)稅，貨物在海關(guān)監(jiān)管下，在境內(nèi)進行儲存、加工之后，返銷出口。保稅的意義在于簡化海關(guān)手續(xù)，為企業(yè)減少因先納稅造成的資金占用和利息支出。在東莞，加工貿(mào)易企業(yè)保稅貨物正常的、一般是原料在進口環(huán)節(jié)由加工貿(mào)易企業(yè)進行報關(guān)，在海關(guān)備案，進口時不需繳納稅款，但原料須運往該企業(yè)的倉庫，海關(guān)則通過查賬冊和抽查庫存的方式予以監(jiān)管，等貨物加工成品復運出境后，由企業(yè)到海關(guān)對這批貨物的進口予以核銷。但由于東莞的加工貿(mào)易企業(yè)眾多，海關(guān)人員相對較少，對每家企業(yè)定期查庫存是不可能。因此，在現(xiàn)實中，換料、“飛料”等情況不可避免地會發(fā)生，比如某一公司由于生產(chǎn)需要，可能會向另一公司借原料，或用國內(nèi)的原料代替進口料，而這些行為如果不經(jīng)過海關(guān)允許，都屬于違規(guī)或者走私行為。這也說明，對于上述案件中，我們擔心可能會有的問題，在正常的監(jiān)管模式下，本身就是難以避免的。而在上述案例中，以辰森公司、建龍公司等企業(yè)的海關(guān)備案合同手冊進口的原料經(jīng)過的流程。這種操作之所以違規(guī)，是因為由各個企業(yè)的合同手冊進口的膠水在報送進境后沒有直接進入各自企業(yè)的倉庫，而是統(tǒng)一由林某控制，海關(guān)對保稅貨物的監(jiān)管脫節(jié)了。最后的結(jié)果是：各個企業(yè)都在一定時期內(nèi)獲得了與其合同指標數(shù)同等的原料。與正常情況不同的是：得到的卻不一定是由該企業(yè)自己的合同進口的膠水，如以辰森公司的合同報關(guān)進口的“拼板膠”被建龍公司或其它公司購買了，而辰森公司向林某購買的“AB膠”[5]卻是以其它公司的合同手冊進口的。但是，由于向林某購買原料，以保稅合同進口的貨物進入到各個加工貿(mào)易企業(yè)時，又進入了海關(guān)監(jiān)管的范圍，最終又以保稅貨物被復運出境，所以從整個過程來看，原料是為著一批加工貿(mào)易企業(yè)的加工而進口，實際上又被這些企業(yè)加工后被復運出境，所以，保稅的目的最終以一種變通的方式實現(xiàn)了。當然，以上是以認定的事實為基礎(chǔ)進行的分析，是對現(xiàn)有事實的定性，是一種理想的狀態(tài)?，F(xiàn)實情況往往讓監(jiān)管部門顧慮重重，因為在這種書面監(jiān)管的模式下，有一種情況是不可避免的，那就是：類似的情況下，在林某之類的人控制保稅貨物時，可能為了牟取利益，將貨物在國內(nèi)市場銷售給未向他提供手冊的企業(yè)或個人，然后將國內(nèi)的原料賣給加工貿(mào)易企業(yè)。我們認為，如果這種事實有足夠的證據(jù)予以支撐，那么林某之類的人的行為無疑是走私行為，加工貿(mào)易企業(yè)如果明知這種情況，也應(yīng)當屬于走私的幫助犯。上述案件的發(fā)生在一定程度上反映了現(xiàn)有監(jiān)管模式本身存在的一些問題。同時，也反映出海關(guān)監(jiān)管模式與加工貿(mào)易企業(yè)發(fā)展之間存在一些固有的矛盾，變通的操作對企業(yè)而言是一種便捷，但如果放寬，對海關(guān)來說，無疑增加了監(jiān)管的負擔。如何解決這樣一些問題，如何妥善處理這樣一對矛盾，則需要我們思考如何在監(jiān)管措施上獲得新的突破。但無論如何，我們不主張，動用刑事制裁來維護行政管理的有序，同時又犧牲對社會經(jīng)濟發(fā)展的有益。那樣的話，代價則太大了。