【正文】 超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。”，第八條“借貸雙方對有無約定利率發(fā)生爭議，又不能證明的，可參照銀行同類貸款利率計息。借貸雙方對約定的利率發(fā)生爭議，又不 1能證明的，可參照本意見第6條規(guī)定計息?！北景钢?，被告xxx到期拒不還款，根據(jù)上述法律規(guī)定，原、被告雖未約定借款利息，但這并不妨礙原告主張逾期利息，被告應(yīng)當(dāng)償還逾期利息。綜上，請求人民法院依法判令被告xxx償還原告xx借款本金人民幣479000元，并支付逾期利息至款清之日止。以上意見供合議庭參考！2xxxx律師事務(wù)所 律師 二〇一四年三月六日第五篇：關(guān)于擔(dān)保合同糾紛代理詞關(guān)于擔(dān)保合同糾紛代理詞審判員：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，受本案原告委托，我所指派本人代理參與本案庭審活動，經(jīng)過剛才的庭審調(diào)查，現(xiàn)依據(jù)事實和法律提如下代理意見：一、被告方在5月21日、7月4日以及本次答辯陳述中有兩個重要觀點：一是稱主合同不成立，二是稱被告擔(dān)保債務(wù)已結(jié)清。既然被告不認(rèn)可主合同成立，則肯定不會出現(xiàn)“債務(wù)已結(jié)清”的事實，所以，根據(jù)被告第一個觀點可以推翻第二個觀點；同樣，既然被告稱擔(dān)保債務(wù)已結(jié)清，則肯定主合同是成立的，所以，根據(jù)被告第二個觀點可以推翻第一個觀點。二、陳某向原告借款5萬元是事實，有借條、擔(dān)保書、陳某某收條為證。借條本身就證明借款存在的事實，被告未能提供證據(jù)證明借條不是真實的；被告出具的擔(dān)保書中已明確承認(rèn)陳某向原告借款5萬元的事實，即使沒有借條，此擔(dān)保書也能證明主合同的成立；被告代理人陳某某出具的收條明確表明：被告交3萬元，轉(zhuǎn)交原告，代還陳某借款。此收條內(nèi)容足以證明，陳某向原告借款的事實。三、被告擔(dān)保屬于連帶責(zé)任保證。有擔(dān)保書、陳某某收條為證。被告擔(dān)保承諾書本身可以證明被告擔(dān)保屬于連帶責(zé)任保證。擔(dān)保承諾書保證：“陳某到期不能按約償還，本金、利息、違約金、訴訟費、及主張債權(quán)的相關(guān)費用均由我承擔(dān)償還”，因為陳某借條約定了還款時間為“2012年3月13日”，還款方式為“現(xiàn)金”，所以該擔(dān)保承諾書內(nèi)容本意應(yīng)當(dāng)理解為：“只要債務(wù)人到期沒有按照約定時間、方式償還借款，本金、利息、違約金及所有相關(guān)費用全部由被告承擔(dān)償還”。該保證符合連帶責(zé)任保證特征。陳某某收條可以證明被告擔(dān)保屬于連帶責(zé)任保證。收條明確表明：被告代陳某歸還向原告借款，并要求原告交付擔(dān)保書。如果擔(dān)保承諾書不是連帶責(zé)任保證，就不會出現(xiàn)被告在并不想代還的情況下，又迫于擔(dān)保承諾書真實存在的壓力，不得不交付現(xiàn)金給其代理人代為償還以換取擔(dān)保承諾書的事實。道理很簡單：不是連帶責(zé)任保證，你完全可以不代為償還嘛！怕什么呢？被告擔(dān)保承諾書不符合一般保證特征。如果被告是一般保證，在承諾書中，就應(yīng)當(dāng)有：“債務(wù)人沒有能力履行債務(wù)時，保證人才承擔(dān)債務(wù)人未履行債務(wù)部分的償還責(zé)任”；絕不該有含：“到期不能按約償還，本金及相關(guān)費用全部由保證人承擔(dān)償還”的內(nèi)容。被告擔(dān)保承諾書即使沒有明確是一般保證還是連帶責(zé)任保證，根據(jù)擔(dān)保法第十九條 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)最高人民法院法釋(2002)38號《關(guān)于涉及擔(dān)保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責(zé)任方式認(rèn)定問題的批復(fù)》第二條的規(guī)定：“保證合同中明確約定保證人在被保證人不履行債務(wù)時承擔(dān)保證責(zé)任，且根據(jù)當(dāng)事人訂立的合同的本意推不出為一般保證責(zé)任的，視為連帶責(zé)任保證。”即使是一般保證，現(xiàn)因債務(wù)人去向不明（被告在調(diào)解時陳述的事實），保證人不得行使“拒絕承擔(dān)保證責(zé)任”規(guī)定的權(quán)利。根據(jù)擔(dān)保法第十七條 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時符合，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。因此，被告擔(dān)保屬于連帶責(zé)任保證。四、被告稱擔(dān)保債務(wù)已結(jié)清，不符合事實。其證據(jù)不具真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，沒有證明力。被告提供債務(wù)人陳某出具便條，不具真實性。沒有證據(jù)證明該字條是陳某所寫；即使是陳某所寫，陳某作為債務(wù)人身份，與本案屬利害關(guān)系人，該字條沒有證明力。如果憑債務(wù)人的一張字條，就可免除保證人的責(zé)任，找保證人對債權(quán)人就沒有有意義。如果這筆借款被抵銷了，借條、擔(dān)保書就不應(yīng)該存在了，或者應(yīng)由原告出具書面證明，聲明其作廢了，但被告未能提供有效證據(jù)。如果這筆借款被抵銷了，被告就沒有必要于2012年5月5日交付陳某某30000元用于償還原告；并要求原告交付借條、擔(dān)保書后，才給付，足以表明借條、擔(dān)保書是有效的，否則，誰愿意用30000元換二張廢紙呢？借條內(nèi)容約定：還款方式為現(xiàn)金，即使房款存在，也不能抵銷借款，除非有新的約定，但被告未能提供有效證據(jù)；何況不存在房款！陳某與原告還存在其它債務(wù)，即使存在房款，也是抵充其它債務(wù)，不可能抵充有連帶擔(dān)保人擔(dān)保的債務(wù)。房款抵充被告連帶擔(dān)保的債務(wù)，不符合正常邏輯，房款即使存在，與本案也沒有關(guān)聯(lián)性。被告提供債務(wù)人陳某出具便條，其內(nèi)容不具合法性。陳某為大豐方強(qiáng)圩中村人，原告系鹽城經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)步鳳新洼村人，《土地管理法》第八條規(guī)定農(nóng)村土地、宅基地，屬于農(nóng)民集體所有；第四十三條 任何單位和個人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地；第六十二條 農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地；第六十三條農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)。國務(wù)院辦公廳《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)農(nóng)村集體建設(shè)用地法律和政策的通知》規(guī)定：農(nóng)村住宅用地只能分配給本村村民?！斗课莸怯涋k法》第八十七條 申請農(nóng)村村民住房所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，受讓人不屬于房屋所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員的，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)不予受理。因此宅基地使用權(quán)具有人身屬性，非本集體經(jīng)濟(jì)組織成員無法取得。原告不可以到大豐方強(qiáng)圩中村六組購買房屋，即使購買，也屬于無效合同、無效行為，也就不會存在房款，當(dāng)然就不會存在房款抵銷借款的事實。五、根據(jù)《民法通則》及《擔(dān)保法》相關(guān)規(guī)定，被告應(yīng)按照約定履行償還義務(wù)?！睹穹ㄍ▌t》第八十九條 依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定，可以采用下列方式擔(dān)保債務(wù)的履行：（一）保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，按照約定由保證人履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任；擔(dān)保法第十八條 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第二十條 連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。六、被告償還本金同時，應(yīng)承擔(dān)利息、違約金、訴訟費、代理費等相關(guān)費用。根據(jù)最高院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第123條、《合同法》第二百零七條 借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息規(guī)定及被告擔(dān)保書承諾，被告償還本金同時，應(yīng)承擔(dān)利息、違約金、訴訟費、代理費等相關(guān)費用。最高院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱《意見》）第124條規(guī)定“借款雙方因利率約定發(fā)生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計息?！薄蛾P(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計算問題的批復(fù)》[1999年1月29日最高人民法院審判委員會第1042次會議通過]法釋[1999]8號 ：對于合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的，人民法院可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算逾期付款違約金。七、單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書有效。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第二十二條 第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。綜上，被告作為陳某向原告借款的連帶擔(dān)保人，有履行償還債務(wù)及利息、的義務(wù)。以上意見謹(jǐn)請法庭予以充分考慮！代理人 蔡2012年7月