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國家司法考試法理學論述題經(jīng)典[范文大全]-資料下載頁

2024-10-14 00:32本頁面
  

【正文】 術自由,人格獨立。北京大學之所以成為一流的學府,這與蔡元培先生所提出并被后來的北大人所堅守的“思想自由、兼容并包”的傳統(tǒng)不可分的?,F(xiàn)代社會需要的是具有創(chuàng)造精神的開拓性人才。創(chuàng)造來源于何處,最主要的就是同學們本身的個性。創(chuàng)新既不神秘,也并不困難,而是人的天性,關鍵是充分發(fā)揮這種潛力并不斷加以培養(yǎng)。按照張五常先生的觀點,一個人如果沒有一點創(chuàng)新是很難的事情。當今社會是多元化的,對人才的需求也是多方面、多層次的。單一維度的人勢必不能滿足社會的需要。尊重并注意培養(yǎng)同學們的個性,實際上也就是培養(yǎng)同學們的創(chuàng)造性。作為大學教育來講,繼受以往的知識是非常重要的,但僅僅如此還遠遠不夠,還必須使同學們學會創(chuàng)造性的思維,養(yǎng)成創(chuàng)造性思維的習慣。學會多方位、立體化的思維,善于側(cè)向思維,甚至逆向思維、反向思維,從矛盾的對立面的角度來思考問題。學術規(guī)范化是學術研究的前提和基礎我們現(xiàn)在在探討法律問題時,一味從自以為的“應然”出發(fā),只字不提法律的規(guī)定。有的同學在老師布置的寫一篇小論文的作業(yè)中,簡單地羅列事實,主觀地得出結(jié)論,最關鍵的論證過程恰恰缺乏。此外,同學們對學術規(guī)范也重視不夠,認識不到學術規(guī)范的重要性。同學們一定要牢記:與“學術無禁區(qū)”相聯(lián)系的是“學術有規(guī)范”;與“大膽假設”緊緊相隨的是“小心求證”。搞學問絕非可以隨隨便便,“嬉笑怒罵皆成文章”。缺乏基本的學術研究素養(yǎng),是無論如何也搞不好學問的。寫法理學文章要注意從法律理論的角度,而不是其他的角度來看問題。學術研究、探討不是粗率地表示對現(xiàn)實不滿,發(fā)牢騷,不是簡單地羅列各種社會事實,而是從中進行歸納、分析,去粗取精,去偽存真的過程。針對我國目前學術研究中的出現(xiàn)的一些問題,蘇力教授曾指出:“一些完全自創(chuàng)的概念、命題以及由此生發(fā)的論證,令人無法接近,不知該從何處下手批評(學術意義上的,包括欣賞)。” 學術規(guī)范是歷史上眾多學者多年學術研究經(jīng)驗的總結(jié)和概括,是學術研究最基本的要求,是法學研究,乃至任何學術研究都必須要遵循的,在某種意義上講,具有一定的“強制性”。如寫論文要有摘要、關鍵詞,有注釋和參考文獻等等?,F(xiàn)實中不少同學寫文章幾乎沒有注釋,殊不知注釋可謂文章的“皮囊”,是文章不可分割的一個重要部分,決不是可有可無的。沒有規(guī)矩,何成方圓。學術規(guī)范可謂法學研究的“法律”。只有嚴守這些“法律”,才能與同行進行學術交流。否則,“一人一把號,各吹各的調(diào)”,大家不在一個學術平臺上探討,不按同一學術游戲規(guī)則“出牌”,沒有學術積累,如何才能提高法學研究水平,更不用說趕超世界學術研究水平了。學術不計功利 學術研究的過程也是一個知識和經(jīng)驗積累的過程。厚積而薄發(fā)是學術研究的基本規(guī)律。評價學術水平,當然也會考慮數(shù)量的問題,但關鍵是質(zhì)量的問題。搞學術研究不是為了考試得到好成績,為了評職稱,不是為了出名,更不是為了賺錢。法理學水平的好壞與經(jīng)濟利益沒有必然的內(nèi)在聯(lián)系。法理學有什么直接的現(xiàn)實用途?尤其通過它可以賺多少錢?這就如同問“一個新生的嬰兒有什么用途”一樣愚蠢。這里不應有功利的因素,尤其不能急功近利。一位著名的法理學家與一位著名律師的收入根本無法相比,而在學術上的貢獻卻正相反。羅馬不是一天建成的,學術研究不可能“立竿見影”,無法搞“短平快”。搞學問必須老老實實,來不得半點的虛偽和驕傲。馬克思說過:“在科學沒有平坦的大道,只有不畏勞苦沿著陡峭山路攀登的人,才有希望達到光輝的頂點?!?這是搞學術研究的座右銘,也應成為同學們在大學學習的座右銘。學習法理學,沒有捷徑可走。如果說有的話,那就是早下工夫,下苦工夫。搞學問就要耐得住寂寞,有一股“板凳一坐十年冷”、“面壁十年圖破壁”的勁頭。這在注重經(jīng)驗積累的法學研究領域尤其如此。大家都知道,世界上有數(shù)學神童、文學神童、音樂神童,也存在物理學神童,可古今中外從來沒有聽說過有法學神童、法理學神童!二、《法理學》的學習途徑 提高思維能力,離不開對中外法律文化的繼承,離不開對古今法律實踐的提認。資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供?。ㄒ唬┱J真學習西方法學理論我個人認為:“不懂西方法學,就不能稱為懂得法學”。從整體上看,我國現(xiàn)代法學基本上可以稱之為西方法學的范疇。其基本的理念、基本原則、基本制度,甚至基本概念都是西方的產(chǎn)物。我國是在近代才開始走向法律現(xiàn)代化的,當時的法律主要是參考西方的法律,依據(jù)西方的法律精神制定的。改革開放以來,我國開始了大規(guī)模的立法活動,這時的法律也帶有明顯的移植西方法律的痕跡,相應的法學研究也很大程度上是向西方發(fā)達國家學習。這并不是我們不愿意自己創(chuàng)新,也不是為了展示我們寬大的胸襟,而是在西方文化的強力壓制下的不得不如此的選擇。一味地強調(diào)中國特色,希望從故紙堆出發(fā)展開研究,從而單獨創(chuàng)造出與西方迥然不同的一套法律理論體系,這是不現(xiàn)實的。對于在晚生外發(fā)型的中國現(xiàn)代化的進程來說,虛心地向西方學習,盡快地掌握西方社會已經(jīng)證明行之有效的法律知識和法律理論,這是最好的選擇,同時也是首要的選擇??匆豢次覈壳暗姆擅揖涂梢郧宄@一點,他們中有哪一位(中國法律史專家除外)不是以精通西方法律文化而出名的,盡管他們對中國自己的法律文化未必達到精通的程度。借用一位企業(yè)家的說法“當前中國企業(yè)在管理方法上,最好的創(chuàng)新就是模仿西方發(fā)達國家的現(xiàn)成的管理理論”,那么我們也不妨這樣說:“當前中國法學最好的創(chuàng)新就是學習和采用西方法治國家的法學理論”。西方的法律文化中包含著寶貴的西方社會的法律經(jīng)驗和智慧,是全人類共同的財富,其中含有大量的具有普適性的東西。為此,我們應大量地閱讀西方的法學經(jīng)典文獻,并且最好是外文原著,同時如果有機會,最好能多聽一些到學校來講學的外國法學家的講座。(二)扎根中國本土法律資源我個人還認為:“不懂中國傳統(tǒng)法律文化,就不能稱為真正懂得法學”。法律一方面具有普遍性,另一方面又具有地方性。人類學家吉爾茲認為“法律是地方性知識”。中國的法律學者主要還是研究中國的法律現(xiàn)象,解決中國的法律問題。任何人都無法割斷自己的歷史傳統(tǒng),簡單地移植西方的東西。輕率地否定傳統(tǒng)不僅是無益的,甚至是危險的。法律不僅僅是一門學科,而且它還是一門實踐性學科(如果不是應用性學科的話)。僅僅了解一些西方法學的抽象理論,或一些西方司法的判例,而對中國人自己的傳統(tǒng)及現(xiàn)實生活不理解,沒有深刻的體察是不行的。為此,我們應牢記霍姆斯的一句話:“法律的生命從來就不是邏輯,而是經(jīng)驗”。西方的馬克思主義與中國的革命的具體實踐相結(jié)合產(chǎn)生了毛澤東思想,結(jié)果中國人民在它的指引下取得了勝利。當前我們也只有把西方發(fā)達國家的法學理論與中國轉(zhuǎn)型時期復雜的社會現(xiàn)實相結(jié)合,才可能真正弄清法律的本質(zhì),做出有自己特色的法學研究成果。一味“言必稱希臘”,動則“美國如何,法國如何”,蔑視或無視中國的法律觀念和法律實踐是不可能學好法理學的,也根本不會有真正的學術創(chuàng)新。我個人認為,我國目前法學之所以被人稱為“幼稚”,之所以沒有產(chǎn)生世界級的法學大師,其內(nèi)在的原因主要就是法學工作者缺乏深厚的中國傳統(tǒng)法律文化的底蘊基礎。蘇力教授的大作《法制及其本土資源》,整本書可以說都是在證明在法學研究中中國傳統(tǒng)及現(xiàn)代文化的重要性,值得同學們一讀。目前在我國法學界研究法社會學逐漸成為潮流,這絕不是偶然的,它意味著法學學者已經(jīng)認識到掌握和繼承自己傳統(tǒng)文化在法學研究上的極端重要性。刑法學家教授有這樣一種信仰,“沒有深厚的文化底蘊,就不可能有真正的學術研究”。牢記這句話,相信同學們在學習法理學的過程中會受益良多。(三)注重學習法律的歷史一位哲學家說過:“哲學就是哲學史”,那么我們不妨也這樣說:“法理學(法哲學)也就是法理學史”。實際上有一位西方法學家就認為,法理學就包括兩門科目:一門是西方法律思想史,另一門是當代法律思想。不精通法史學及法律思想史學,就無法深入研究法理學。在近200年前德國學家薩維尼就指出,法律就象語言一樣,既不是專斷的意志,也不是刻意設計的產(chǎn)物,而是緩慢、漸進、有機發(fā)展的結(jié)果。法律的理論就存資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!在于法律產(chǎn)生、發(fā)展的歷史之中。世界上恐怕沒有任何一個語言學家不精通歷史的,不精通歷史的法理學家也聞所未聞。與其他學科,尤其是理工學科不同,法理學研究必須要了解以前學者的觀點是什么。這里不存在當代思想一定比近代思想高明,現(xiàn)代思想一定比古代思想高明的問題,不存在只需了解當代學者的思想就足夠搞研究的問題。如果說因為柏拉圖、孔子是古人,所以他們的思想就不如現(xiàn)代人的思想深刻,那只能讓人笑掉大牙。庸俗的進化論觀念在法理學領域沒有市場,簡單地套用它們是要碰壁的。實際上研究西方法律的人,沒有一個會忽視柏拉圖,盡管他認為“法治是次等的政治選擇”;而研究中國法律的人也沒有誰會輕視孔子,盡管他是一個堅定的仁治論者。相反他們的觀點是我們研究的基礎和前提,我們可以不同意,甚至反對他們的觀點,但我們無法“繞過他們”、“回避他們”。歷史是一面鏡子,法理學是特別講究知識積累的一門學科。不通曉歷史上的法律思想,要搞好法理學研究是不可能的。美國法學家霍姆斯說過這樣一句話:“一頁紙的歷史抵得上一卷書的推理”。相信這對搞法學的人是一種警示。(四)關注社會現(xiàn)實法理學不是空中樓閣。法理學不趕時髦,不以是否時尚作為自己追求的理想目標,但它一刻也離不開具體的法學(法律)實踐,因為這正是它的生命之所在。仿照黑格爾的說法,可以說法理學是最抽象的,表面上離現(xiàn)實最遠,同時也應是最具有現(xiàn)實性的,實際上最貼近現(xiàn)實的?,F(xiàn)實生活是法理學發(fā)展的源頭和動力所在,離開了豐富多彩、千變?nèi)f化的現(xiàn)實生活,法理學就成了無源之水,無本之末。法律具有神圣性,而法理學卻既不神圣,也不神秘。正如賀衛(wèi)方教授所說:“法學研究要有一種關注社會的維度”。同學們應該時刻關心我國法律、法學的進展情況,“兩耳不聞窗外事”是不行的。如了解我國憲法修改的情況,了解法學前沿的進展。同時,同學們也要關心國際法的有關情況,如美國進攻伊拉克的違法性問題等等。不僅如此,由于法律滲透到社會生活的各個方面,可以說社會處處有法律,法律理論寓于一點一滴的日常生活之中。學習法理學并不一定要從理論出發(fā),完全可以從自己身邊的瑣事及平凡人物出發(fā)來學習和思考問題。世界上沒有純粹的法律問題,同樣也沒有純粹的非法律問題。“事事洞明皆學問,人情練達即文章”,俗話不俗,今天對我們?nèi)杂薪梃b意義。此外,值得一提的是,要真正學好法律同學們還必須充分認識到法理學這門課程的重要性。美國前總統(tǒng)尼克松曾經(jīng)這樣寫到:“回顧我自己在法學院(在北卡羅來納州的杜克大學)的歲月,從準備參加政治生活的觀點來看,我所選修的最有價值的一門課程就是郎?富勒博士講授的法理學即法哲學……這不是一門要考學位的必修課。但是在我看來,對于任何一個有志于從事公共生活的法律系學生來說,它是一門基礎課。因為從事公職的人不僅必須知道法律,他還必須知道它是怎樣成為這樣的法律以及為什么是這樣的法律緣由。” 法理學是法學的基礎和核心,真正要學好法律必須從法理學開始。最后給大家一種學習心態(tài),在學習法理學過程中不給自己一種強烈的歷史使命感。在依法治國,建設社會主義國家的偉大征程中,法律在社會生活中將起到越來越重要的作用。仿照《孫子兵法》中的名言,我們不妨這樣說:“法者,國之大事,生死之地,存亡之道,不可不察也!”李龍教授把法學的品格概括為這樣幾句話:“法律是治國之道,強國之道,權(quán)利之道,正義之道”,可謂精辟。未來的中國是法治的中國,我們法科學生是未來治理國家的棟梁之才!認清法律在國家建設中的重要作用,理解國家對法科學子的殷殷期盼,將會更加激勵大家學好法理學這門課。法理學,許多人有相同的感覺:法理學抽象、枯燥、難以記憶,并由此產(chǎn)生厭煩情緒。確實,這門課教材中沒有舉出較多的事例來說明相關內(nèi)容,與刑法、民法等課程相比理論性較強,缺少具體、實務性的知識。因此,在復習過程中,復習方法是很重要的。資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!,盡量多思考,用書上所舉例子、其他課程中相應的知識或已掌握的現(xiàn)有知識來理解法理學,使抽象的內(nèi)容變成具體問題,不要單純地把法理學看成是獨立的部分,而應該將法理學與其他部門法有機地結(jié)合起來。法理學可分成兩大部分,一部分是抽象的法理,也就是一般考試教材中放在最前面的那些內(nèi)容;另一部分是具體的法理,即是教材中的憲法、刑法、民法等內(nèi)容。了解了法理學,便于學習其他的法律知識,而學習了其他法律知識再反過來可以驗證一下法理部分講的對不對、有沒有用。如果能做到這樣學習和思考,就會在法理學復習中產(chǎn)生興趣,使整本教材所列的內(nèi)容前后呼應、融會貫通。、判斷這類題型,一定要明白為什么選擇這個或這幾個答案,而選其他的就錯。判斷題要知道錯在哪里、怎么改是對的,千萬不要背輔導書上的答案。出題主要考察是否掌握了一般與特殊、絕對與相對的關系,分類標準與結(jié)果之間的一致性。因此,遇到一個問題有不同劃分標準(如法律規(guī)范的分類、法的分類),一種行為大多數(shù)情況下是怎么樣、特殊條件下是怎么樣的(如違法的構(gòu)成一般要求行為人有過錯,但特殊侵權(quán)行為則不要求;外國人在中國境內(nèi)一般適用中國法律,但法律另有規(guī)定的除外)這類知識時,需格外注意,要弄清搞懂,不能存在“差不多時”、“好像是這樣”的模糊認識。,復習時重點在于知道有幾個要點,盡量用書上的語言表達,回答的順序要準確,同時要對要點進行簡單說明。司法考試答題時做到要點明確、解釋清楚。,注意將所學到的法律知識和基本原理與現(xiàn)實問題結(jié)合起來,復習時自己可以設計若干具體說法,然后從法理學角度進行分析;答題時冷靜考慮出題者的用意和角度,把與之有關的原理一一對照,從中找出合理的根據(jù)。在掌握了較好的復習方法的基礎上,再針對法理學的重點進行學習,對難點進行理解,對易錯點加以注意、避免,司法考試就會取得較好的成績。資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!
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