【正文】 履行利益以外的損失：經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任第四章 借款合同第一節(jié) 借款合同概述 一．借款合同的概念196條：借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。注意：《合同法》借款合同不同于傳統(tǒng)民法的借貸合同（使用借貸、消費(fèi)借貸）使用借貸是指當(dāng)事人一方將標(biāo)的物交付給他方，約定他方在無(wú)償使用后返還其物的合同。消費(fèi)借貸是指當(dāng)事人一方移轉(zhuǎn)金錢或其他可替代物所有權(quán)給他方，約定他方返還種類、品質(zhì)、數(shù)量相同之物的合同。二．借款合同的特征1．借款合同的標(biāo)的物是貨幣；2．借款合同是轉(zhuǎn)移貨幣所有權(quán)的合同；3．借款合同一般是有償合同，也可以是無(wú)償合同；——211條4．借款合同一般是諾成合同，但自然人之間的借款合同是實(shí)踐合同；——210條 5．借款合同一般是要式合同，但自然人之間的借款合同是不要式合同?！?97條 三．借款合同的分類1．金融機(jī)構(gòu)借款合同、民間借款合同 2．信用借款合同、擔(dān)保借款合同信用借款合同，是指以借款人的信譽(yù)作為貸款依據(jù)發(fā)放貸款而不要求擔(dān)保的借款合同。擔(dān)保借款合同，是指以借款人提供一定擔(dān)保作為貸款人發(fā)放貸款依據(jù)所訂立的借款合同。3．自營(yíng)貸款合同、委托貸款合同、特定貸款合同自營(yíng)貸款合同，是指貸款人以合法方式籌集資金自主發(fā)放貸款而與借款人訂立的合同。委托貸款合同，是指由政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人作為委托人提供資金，由貸款人根據(jù)委托人確定的借款對(duì)象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回貸款的合同。特定貸款合同，是指經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)并對(duì)貸款可能造成的損失采取相應(yīng)補(bǔ)救措施后責(zé)成國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行發(fā)放貸款所訂立的合同。第二節(jié) 借款合同的訂立 一．借款合同的主體 1．貸款人金融機(jī)構(gòu)借款合同的貸款人：銀行等金融機(jī)構(gòu) 民間借款合同的貸款人：自然人注意：企業(yè)相互間能否借貸？——《貸款通則》第2條 2．借款人《貸款通則》第2條：“本通則所稱借款人，系指從經(jīng)營(yíng)貸款業(yè)務(wù)的中資金融機(jī)構(gòu)取得貸款的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶和自然人?！眴栴}：無(wú)、限制行為能力人能否成為借款人？ 二．借款合同的形式1．金融機(jī)構(gòu)借款合同的形式——197條：書面形式 問題：金融機(jī)構(gòu)借款合同能否適用36條？2．民間借款合同的形式——197條：當(dāng)事人約定 三．借款合同的內(nèi)容197條第2款：借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式 四．借款合同訂立過程中借款人的義務(wù)（先合同義務(wù)）1．按照貸款人的要求提供擔(dān)保的義務(wù)——198條 1）被擔(dān)保人只能是借款人； 2）擔(dān)保的形式受到限制； 3）擔(dān)保的應(yīng)用較為普遍；4）法律對(duì)借款合同擔(dān)保的要求較嚴(yán)格?！?《商業(yè)銀行法》第7條、第36條 2．如實(shí)告知義務(wù)——199條1）概念：是指在借款合同訂立過程中，借款人對(duì)貸款人負(fù)有的告知有關(guān)事項(xiàng)真實(shí)情況的義務(wù)。A．該義務(wù)存在于借款合同訂立過程中，屬先合同義務(wù)； B．該義務(wù)以貸款人要求為前提；C．告知的內(nèi)容包括與借款有關(guān)的業(yè)務(wù)活動(dòng)、財(cái)務(wù)狀況； D．借款人告知的情況必須真實(shí)。2）違反如實(shí)告知義務(wù)的后果A．借款人拒絕告知的，貸款人有權(quán)拒絕與其訂立借款合同； B．借款人告知的情況不真實(shí)的，貸款人有權(quán)變更、撤銷合同。第三節(jié) 借款合同的效力 一．貸款人的義務(wù)1．按照約定提供借款的義務(wù)1）借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除；——200條2）貸款人違反該義務(wù)造成借款人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失；（違約責(zé)任）——201條 3）自然人之間的借款合同，提供借款為生效要件，非合同義務(wù)?！?10條 2．保密義務(wù)二．借款人的義務(wù)1．按約定收取借款的義務(wù) 違反后果——201條第2款：應(yīng)按照約定的日期、數(shù)額支付利息 2．接受貸款人檢查、監(jiān)督的義務(wù)問題：該義務(wù)是法定義務(wù)？約定義務(wù)？——《貸款通則》第122條：法定義務(wù)；《合同法》202條：約定義務(wù)3．按約定用途使用借款的義務(wù)違反后果——203條：貸款人有權(quán)停止發(fā)放借款、提前收回借款或解除合同 4．按約定返還借款及利息的義務(wù) 1）返還期限——206條 A．有約定的，依約定；B．無(wú)約定或約定不明，適用61條；C．仍不能確定的，借款人可隨時(shí)返還，貸款人可催告借款人在合理期限內(nèi)返還。2）遲延還款的違約責(zé)任——207條 A．約定有逾期利息的，依約定；B．無(wú)約定或約定不明，按國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。3）提前還款的處理——208條A．對(duì)提前還款有約定的，依約定； B．無(wú)約定或約定不明①不損害貸款人利益的，可不經(jīng)貸款人同意，利息按實(shí)際借款期間計(jì)算； ②損害貸款人利益的，貸款人有權(quán)拒絕借款人的提前還款?！?71條 4）利息支付A．金融機(jī)構(gòu)借款合同——204條：依央行規(guī)定確定利率 B．民間借款合同——當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)約定 ①最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍（包含利率本數(shù)）；——《借貸案件若干意見》 ②對(duì)利息無(wú)約定或約定不明的，視為不支付利息?！?11條 5）借款合同的展期——209條 A．借款人提出申請(qǐng)；B．貸款人審查申請(qǐng)，決定是否同意展期。問題：借新還舊的性質(zhì)？ 案例王某為剛畢業(yè)大學(xué)生，依國(guó)家政策，與當(dāng)?shù)劂y行簽訂低息創(chuàng)業(yè)貸款合同，金額10萬(wàn)，月息5厘，借款期限6個(gè)月，創(chuàng)業(yè)內(nèi)容為短途運(yùn)輸。得到貸款后，王某為從事貨運(yùn)還是客運(yùn)猶豫不決。此時(shí)，王某的朋友張某因做生意急需一筆資金，王某遂將此款轉(zhuǎn)借給張某，借款協(xié)議約定：借期3個(gè)月，月息1分。其后，張某因經(jīng)營(yíng)不善無(wú)力還款，致使王某到期無(wú)法向銀行歸還貸款。問：1）2個(gè)借款合同效力如何？2）銀行可向何人主張何種權(quán)利？第五章 租賃合同第一節(jié) 租賃合同概述 一．租賃合同的概念 廣義的租賃合同:物件租賃、勞務(wù)租賃、勞務(wù)成果租賃狹義的租賃合同:將物件租賃與雇傭合同、承攬合同區(qū)別開，租賃分為使用租賃、用益租賃。212條：租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。1．租賃僅指物的租賃，區(qū)別于雇傭合同、承攬合同； 2．《合同法》未區(qū)分使用租賃、用益租賃；3．租賃僅指一般的租賃，融資租賃已成為一種獨(dú)立的有名合同； 4．特別法對(duì)一些特殊租賃有規(guī)定的，適用其規(guī)定。二．租賃合同的特征1．租賃合同是轉(zhuǎn)移物的使用權(quán)能的合同；2．租賃合同是諾成、雙務(wù)、有償、繼續(xù)性合同； 3．租賃合同的標(biāo)的物只能是特定物、非消耗物； 4．租賃合同期限（租期）受法律限制；5．租賃期限6個(gè)月以上的租賃合同，為要式合同；6．租賃合同引起債權(quán)法律關(guān)系變動(dòng)，也引起物權(quán)法律關(guān)系變動(dòng)？ 三．租賃合同的分類 1．動(dòng)產(chǎn)租賃、不動(dòng)產(chǎn)租賃 2．定期租賃、不定期租賃 3．一般租賃、特殊租賃 四．租賃權(quán)的性質(zhì) 債權(quán)說 物權(quán)說租賃權(quán)的物權(quán)化說1）對(duì)抗新所有權(quán)人的效力；——買賣不破租賃229條 2）對(duì)侵害租賃權(quán)的第三人的效力；3）租賃權(quán)具有一定處分權(quán)能； 讓與、轉(zhuǎn)租 4）租賃期限的長(zhǎng)期性。第二節(jié) 租賃合同的內(nèi)容、期限、形式 一．租賃合同的內(nèi)容1．示范性條款——213條：租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。2．必要條款——依當(dāng)事人約定；未約定的，當(dāng)事人、租賃物的名稱、數(shù)量條款。問題：租金是否必要條款？ 二．租賃合同的期限 1．有約定的，依約定；2．未約定或約定不明的，適用適用61條； 3．仍不能確定的——232條：視為不定期租賃 4．法律對(duì)租賃期限的限制——214條：1）不得超過20年；超過20年的，超過部分無(wú)效；2）租賃期限屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年。三．租賃合同的形式1．租賃期限6個(gè)月以下的——當(dāng)事人約定（不要式合同）2．租賃期限6個(gè)月以上的——215條：應(yīng)采書面形式（要式合同）問題： 6個(gè)月以下的口頭租賃，是否不定期租賃？ 第三節(jié) 租賃合同的效力 一．出租人的義務(wù)1．交付租賃物的義務(wù)——216條前段 1）交付可以是現(xiàn)實(shí)交付、觀念交付；2）對(duì)租賃物的使用、收益不以移轉(zhuǎn)占有為必要的，出租人可不交付租賃物，但應(yīng)使租賃物處于適于承租人使用、收益的狀態(tài)；3）租賃物有從物的，除另有約定外，從物也應(yīng)交付。2．在租賃期間保持租賃物符合約定用途的義務(wù)——216條后段 1）具有積極義務(wù)的性質(zhì)；2）在租賃期間，租賃物被毀損、第三人侵害租賃物，致使承租人無(wú)法使用、收益租賃物的，出租人有義務(wù)排除妨害。問題：第三人侵害租賃物時(shí)，承租人是否有權(quán)直接請(qǐng)求第三人排除妨害？ 3．維修義務(wù)——220條1）出租人負(fù)擔(dān)維修義務(wù)的條件 A．租賃物有維修的必要；問題：引起維修的原因是否影響出租人的維修義務(wù)？ B．租賃物有維修的可能；C．承租人要求出租人維修；——221條 D．當(dāng)事人無(wú)另外的約定。2）出租人違反維修義務(wù)的后果A．出租人構(gòu)成債務(wù)不履行，承租人可催告其在一定期限內(nèi)履行義務(wù)；B．出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)；——221條C．因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)相應(yīng)減少租金或延長(zhǎng)租期。——221條 4．瑕疵擔(dān)保義務(wù)1）物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)——準(zhǔn)用出賣人物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)的相關(guān)規(guī)定特殊規(guī)則——233條：“租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時(shí)明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時(shí)解除合同。”2）權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)——228條A．第三人就租賃物向承租人主張權(quán)利；B．第三人主張權(quán)利致使承租人不能對(duì)租賃物使用、收益； C．第三人所主張的權(quán)利產(chǎn)生于租賃物交付之前； D．承租人在訂立合同時(shí)不知租賃物存在權(quán)利瑕疵； E．承租人履行了通知義務(wù)。違反該義務(wù)后果——228條：承租人可要求減少租金（變更合同），或不支付租金（解除合同）。5．費(fèi)用償還義務(wù)1）有益費(fèi)用的償還義務(wù)——223條 A．有益費(fèi)用的要件有益費(fèi)用，是指承租人支出的使租賃物改善或價(jià)值增加的費(fèi)用。①必須是承租人在租賃期間支出的費(fèi)用； ②該費(fèi)用的支出是為了改善租賃物狀況；③承租人對(duì)該費(fèi)用的支出已經(jīng)得到出租人的同意； ④承租人對(duì)該費(fèi)用的支出使租賃物的價(jià)值增加。B．出租人是否負(fù)有益費(fèi)用償還義務(wù)？ 第1款未規(guī)定，通說肯定。《房屋租賃合同解釋》10~12條： ①區(qū)分是否構(gòu)成附合；②區(qū)分提前解除與租期屆滿； ③區(qū)分由哪方違約導(dǎo)致解除。2）必要費(fèi)用的償還義務(wù)——未規(guī)定6．出賣租賃房屋時(shí)的通知義務(wù)——230條1）通知期限——230條：在出賣之前的合理期限內(nèi) 《通則意見》118條：提前3個(gè)月2）違反該義務(wù)后果——《房屋租賃合同解釋》21條 A．承租人有權(quán)請(qǐng)求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任；B．不影響出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同的效力。《通則意見》118條后段廢止二．承租人的義務(wù)1．按約定方法或租賃物性質(zhì)使用租賃物的義務(wù)——217條1）租賃物的使用方法——217條：有約定依約定；沒有約定，適用61條；仍不能確定，按租賃物的性質(zhì)使用。2）遵守該義務(wù)的后果——218條：對(duì)租賃物的合理?yè)p耗，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。3）違反該義務(wù)的后果——219條：租賃物受損的，出租人可解除合同并要求賠償損失。2．妥善保管租賃物的義務(wù)——222條 1）妥善保管的標(biāo)準(zhǔn)——善良管理人標(biāo)準(zhǔn)2）保持租賃物原狀的義務(wù)——223條第2款 3）租賃物有收益能力的，應(yīng)保持其收益能力。3．支付租金的義務(wù) 1）租金的形態(tài)——金錢2）租金的數(shù)額——有約定依約定；未約定或約定不明，適用61條、62條第2項(xiàng) 3）租金的支付期限——226條 A．有約定的，依約定；B．無(wú)約定或約定不明的，適用61條；C．仍不能確定的，租期不滿1年的，應(yīng)在租期屆滿時(shí)支付；租期1年以上的，應(yīng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)在租期屆滿時(shí)支付。4）租金的變動(dòng)A．租賃物毀損、滅失——231條：因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物毀損、滅失的，承租人可請(qǐng)求減少租金或不支付租金；因租賃物毀損、滅失致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，承租人可解除合同。B．情勢(shì)變更——《合同法解釋二》26條 5）違反該義務(wù)的后果——227條A．出租人催告——要求承租人在合理期限內(nèi)支付。B．出租人解除合同——逾期不支付的，出租人可解除合同。4．租賃物的返還義務(wù)——235條 1）返還的時(shí)間：租賃期間屆滿定期租賃的，期間屆滿時(shí)返還；不定期租賃的，合理期限屆滿時(shí)返還。2）返還租賃物的要求：應(yīng)當(dāng)符合按照約定或者租賃物的性質(zhì)使用后的狀態(tài)。三．承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)——230條 1．概念、性質(zhì)是指在租賃合同存續(xù)期間，出租人要出賣租賃物時(shí)，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。期待權(quán)說、附條件形成權(quán)說、請(qǐng)求權(quán)說 2．適用范圍1）僅適用于房屋租賃；2）買賣以外的法律行為轉(zhuǎn)移租賃物所有權(quán)的，不適用；3）出租人與抵押權(quán)人協(xié)議折價(jià)、變賣租賃物實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的——《房屋租賃解釋》22條：適用4）拍賣租賃物的A．民法上的拍賣（委托拍賣）——《房屋租賃合同解釋》23條：適用 B．公法上的拍賣（強(qiáng)制拍賣）——不適用5）基于征收、征用等公法手段引起租賃物所有權(quán)變動(dòng)的，不適用。2．行使要件1）出租人要出賣租賃房屋；2）出賣行為發(fā)生在租賃期間之內(nèi)；3）承租人與其他購(gòu)買人的購(gòu)買條件同等；4）必須在一定期限內(nèi)行使；——《房屋租賃合同解釋》24條：通知后15日內(nèi) 5）不存在不能行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的法定情形?！斗课葑赓U合同解釋》24條 A．房屋共有人行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的； B．出租人將房屋出賣給近親屬；問題：原承租人也為近親屬，能否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？C．出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購(gòu)買的； D．第三人善意購(gòu)買租賃房屋并已辦理登記手續(xù)的。問題：在合法轉(zhuǎn)租的情形下，承租人與次承租人誰(shuí)享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？ 案例一2009年8月，A公司與某中學(xué)訂立房屋租賃合同，約定：1，A公司承租某中學(xué)房屋1間，租期2年；2，租賃期間內(nèi)，A公司在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。2010年8月，不知情的B公司向某中學(xué)提出以80萬(wàn)元購(gòu)買該房屋，某中學(xué)未通知A公司，便與B公司簽訂了買賣合同并辦理了過戶登記。A公司得知后，訴至法院，請(qǐng)求：1，確認(rèn)B公司與某中學(xué)所訂合同無(wú)效；2，某中學(xué)以80萬(wàn)元將該房屋賣給A公司。問：1）B公司是否取得房屋所有權(quán)？屬何種性質(zhì)取得？ 2）A公司的主張是否合理？3）如果B公司知情，