【正文】 允許對(duì)違章建筑恢復(fù)原狀, 實(shí)質(zhì)上是通過(guò)訴訟使違章建筑合法化, 與我國(guó)有關(guān)土地、規(guī)劃等方面的法律、法規(guī)相沖突。問(wèn)題在于，金錢(qián)賠償?shù)臄?shù)額如何確定？有學(xué)者認(rèn)為，毀損違章建筑的索賠，只能是對(duì)建筑材料被毀損所造成的損失，而不能要求賠償整個(gè)建筑物的完全損失。筆者認(rèn)為，這是與我們所堅(jiān)持的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)模式相違背的。如果建造人對(duì)其違章建筑享有所有權(quán)，那么，就應(yīng)當(dāng)按照一般的侵害所有權(quán)來(lái)賠償，即賠償工作物的所受損害和所失利益。當(dāng)然，如果違章建筑已經(jīng)被認(rèn)定，且被要求限期拆除，那么，建造人的損害的確定就要考慮這一特殊情形，其賠償額可能因此而較低。（六）違章建筑的買(mǎi)賣(mài)買(mǎi)賣(mài)違章建筑的合同，其效力如何值得探討。有學(xué)者認(rèn)為，買(mǎi)賣(mài)違章建筑的合同是效力待定的合同。只要在合同訂立之后，建造人依法補(bǔ)辦了有關(guān)手續(xù)，違章建筑也就從違法轉(zhuǎn)為合法，合同的效力得以補(bǔ)正而有效；相反，如果不能補(bǔ)辦相關(guān)手續(xù)的，合同應(yīng)歸于無(wú)效。實(shí)踐中也有法院認(rèn)為，該合同違反違章建筑不得買(mǎi)賣(mài)的規(guī)定，所以應(yīng)當(dāng)無(wú)效。這實(shí)際上是以前述“占有權(quán)說(shuō)”為立論的基礎(chǔ)的。如果堅(jiān)持“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，違章建筑的買(mǎi)賣(mài)合同，就應(yīng)當(dāng)是有效的。雖然建造人無(wú)法辦理工作物的登記，但是，無(wú)法登記只是導(dǎo)致所有權(quán)不能移轉(zhuǎn)，并不影響合同的效力。這也符合我國(guó)《物權(quán)法》第15條確立的區(qū)分原則。在違章建筑的買(mǎi)賣(mài)中，出賣(mài)人負(fù)有兩項(xiàng)義務(wù)，一是交付標(biāo)的物的義務(wù)，二是移轉(zhuǎn)所有權(quán)的義務(wù)。違章建筑的建造人無(wú)法移轉(zhuǎn)其標(biāo)的物所有權(quán)，但是，他仍然可以交付其標(biāo)的物。此時(shí)，因?yàn)槌鲑u(mài)人無(wú)法移轉(zhuǎn)所有權(quán)，買(mǎi)受人還可以主張違約責(zé)任。（七）違章建筑的出租如果采“占有權(quán)說(shuō)”或“動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，那么，違章建筑的建造人是否可以出租該建筑就存在疑問(wèn)了。實(shí)踐中，有些法院似乎采否定立場(chǎng)。我國(guó)《城市房地產(chǎn)管理法》第53條明文規(guī)定，房屋租賃中的出租人應(yīng)該是所有權(quán)人。此外，如果建造人不享有本權(quán)，他的占有似乎是無(wú)權(quán)占有，那么，他租賃了房屋以后，似乎就無(wú)法請(qǐng)求承租人返還租賃物。而如果采“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，違章建筑的建造人就可以出租其建筑物，而且，在租賃期滿以后，他可以基于其所有權(quán)而請(qǐng)求承租人返還租賃物。與此相應(yīng)，我國(guó)《城市房屋租賃管理辦法》也需要修改，該辦法第6條規(guī)定，有下列情形之一的房屋不得出租：“（一）未依法取得房屋所有權(quán)證的；??（五）屬于違法建筑的；??”顯然，這是違背“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”的。（八）違章建筑的繼承違章建筑是否可以繼承，這涉及到我國(guó)繼承法上遺產(chǎn)范圍的認(rèn)定。根據(jù)我國(guó)《繼承法》第3條規(guī)定，“遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)”。有學(xué)者認(rèn)為，既然違章建筑是違法的，因此，它不屬于遺產(chǎn)的范圍。筆者認(rèn)為，此種觀點(diǎn)值得商榷。私法應(yīng)當(dāng)保持其相對(duì)獨(dú)立性，違反公法并不一定就認(rèn)定為私法上的違法。違章建筑雖然違反了公法，但是，在私法上仍然不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法。此外，如果繼承人不能繼承違章建筑，在被繼承人死亡后該工作物就將處于閑置狀態(tài)，這是對(duì)社會(huì)資源的浪費(fèi)；而違章建筑致人損害時(shí)，受害人也無(wú)法向繼承人請(qǐng)求賠償，這也不利于受害者利益的保護(hù)。當(dāng)然，因?yàn)檫`章建筑不得登記，因此，繼承人也不能對(duì)其進(jìn)行處分，如不能設(shè)立抵押權(quán)或移轉(zhuǎn)所有權(quán)。（九）違章建筑致害的損害賠償違章建筑倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，受害人該如何獲得救濟(jì)？如果采前述“占有權(quán)說(shuō)”或“動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，這一問(wèn)題就很難解決。依據(jù)這兩種學(xué)說(shuō)，違章建筑都沒(méi)有所有人，如果將建造人理解為“管理人”，則不免困惑較多，難以服人。而如果采“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，這一問(wèn)題就迎刃而解。根據(jù)《民法通則》第126條和《人身?yè)p害賠償司法解釋》第16條的規(guī)定，此時(shí)應(yīng)當(dāng)由違章建筑的所有人承擔(dān)民事責(zé)任，但是，其所有人能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。四、體系效應(yīng)之二——公法上的相關(guān)后果（一）違章建筑的拆除前述“占有說(shuō)”的理由之一就是，如果承認(rèn)違章建筑之上的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，那么，拆除違章建筑就可能導(dǎo)致國(guó)家賠償。這實(shí)際上是一個(gè)誤會(huì)。首先，我國(guó)法律一貫堅(jiān)持違章建筑要分別情況處理，如果可以采取改正措施，就可以通過(guò)改正使其合法化；如果無(wú)法采取改正措施，才限期拆除或者沒(méi)收。其次，即使是在拆除違章建筑的情況下，國(guó)家也不需要給予賠償。因?yàn)閲?guó)家賠償?shù)囊皇枪珯?quán)力行使的違法性。在拆除違章建筑的情況下，國(guó)家機(jī)關(guān)是依法行使職權(quán)，不具有違法性，當(dāng)然也不需要賠償。當(dāng)然，如果國(guó)家機(jī)關(guān)違反程序規(guī)定，也可能要承擔(dān)賠償責(zé)任。至于違章建筑的建造人對(duì)違章建筑拆除后殘存的建筑材料是否享有所有權(quán)，這取決于國(guó)家機(jī)關(guān)作出處罰的具體內(nèi)容。如果國(guó)家機(jī)關(guān)作出沒(méi)收工作物的處罰，建造人是不可能取得建筑材料所有權(quán)的；而如果作出責(zé)令限期拆除工作物的處罰，建造人就享有建筑材料所有權(quán)。（二）違章建筑作為民事訴訟法上強(qiáng)制執(zhí)行的客體《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第254條規(guī)定，“強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是財(cái)物或者行為。”因此，可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)必須是被執(zhí)行人的自有財(cái)產(chǎn)。如果違章建筑的建造人不享有對(duì)其工作物的所有權(quán)，那么，該工作物無(wú)法成為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的。但是，在采“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”的情況下，建造人就是工作物的所有人，該工作物就是其自有財(cái)產(chǎn)，從而成為強(qiáng)制執(zhí)行的客體。如果違章建筑被第三人占有或侵害，被執(zhí)行人卻怠于行使權(quán)利，此時(shí)，申請(qǐng)執(zhí)行人還可以通過(guò)代位訴訟來(lái)使自己的權(quán)益得到保障。（三）違章建筑的征收違章建筑也可能因?yàn)楣怖娴男枰徽魇铡Ｎ覈?guó)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第4條第3款規(guī)定，“本條例所稱被拆遷人，是指被拆遷房屋的所有人?！比绻伞安粍?dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，建造人也屬于被拆遷人，他就可以享有相應(yīng)的程序性權(quán)利。但是，如果采其他的學(xué)說(shuō)，建造人根本就不是被拆遷人，他就不享有程序性的保障。我國(guó)《城市房屋拆遷行政裁決工作規(guī)程》第6條的規(guī)定，被拆遷人申請(qǐng)行政裁決，應(yīng)當(dāng)提交被拆遷房屋的權(quán)屬證明。這顯然將違章建筑的建造人排除在外，似乎沒(méi)有采“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”。筆者認(rèn)為，此種做法顯然違反了正當(dāng)程序理論，使違章建筑的建造人無(wú)法獲得應(yīng)有的保障。此外，我國(guó)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第22條第2款規(guī)定，拆除違章建筑和超過(guò)批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑，不予補(bǔ)償。這顯然也是沒(méi)有采“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”的結(jié)果。如果我們承認(rèn)建造人享有不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，那么，建造人也應(yīng)當(dāng)可以享有獲得征收補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。當(dāng)然，“違章”本身應(yīng)當(dāng)影響補(bǔ)償數(shù)額的確定。（四）違章建筑的租賃備案我國(guó)《城市房地產(chǎn)管理法》第54條規(guī)定，房屋租賃的出租人和承租人應(yīng)當(dāng)簽訂書(shū)面租賃合同，并向房產(chǎn)管理部門(mén)登記備案。考慮到該法第53條同時(shí)要求出租人必須是所有人，因此，在“占有權(quán)說(shuō)”和“動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”之下，該租賃合同本身就無(wú)法訂立，更無(wú)法備案。而采“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，違章建筑的建造人也是所有人，因此，他就可以出租該房屋，并應(yīng)當(dāng)向房產(chǎn)管理部門(mén)登記備案。如此，就可以實(shí)現(xiàn)房屋租賃備案的立法目的。當(dāng)然，我國(guó)《城市房地產(chǎn)管理法》最好通過(guò)立法的方式明確，違章建筑的建造人出租房屋也可以備案。（五）違章建筑與行政追訴時(shí)效我國(guó)《行政處罰法》第29條規(guī)定了行政處罰的追訴時(shí)效，即違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。該追訴時(shí)效原則上從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算，但違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。從行政處罰的角度來(lái)看，建造違章建筑也屬于行政違法行為，并應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。問(wèn)題在于，該追訴時(shí)效從何時(shí)起算？根據(jù)最高法院1998年5月4日給國(guó)土資源部的函（[1997]法行字第26號(hào)）的精神，違章建筑的存在就表明違法狀態(tài)的存在，因此，只有違章的狀態(tài)消失，才開(kāi)始起算追訴時(shí)效。（六）違章建筑糾紛的民事司法保護(hù)就違章建筑的糾紛，建造人是否可以提起民事訴訟？有學(xué)者認(rèn)為，既然建造人不享有合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)，他就沒(méi)有起訴權(quán)。1993年11月24日《最高人民法院全國(guó)民事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》也規(guī)定，違章建筑由政府部門(mén)管理，法院不予受理。這似乎也是受此觀點(diǎn)的影響。不過(guò)，這一觀點(diǎn)顯然是采“占有說(shuō)”或“動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”的結(jié)果。如果采“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)說(shuō)”，則建造人對(duì)違章建筑享有所有權(quán)，因此，他也就享有訴權(quán)，完全符合我國(guó)《民事訴訟法》第108條有關(guān)起訴與受理的規(guī)定。第五篇：違章建筑處理依據(jù)違章建筑處理依據(jù)根據(jù)《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款；無(wú)法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒(méi)收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。第六十六條建設(shè)單位或者個(gè)人有下列行為之一的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)責(zé)令限期拆除，可以并處臨時(shí)建設(shè)工程造價(jià)一倍以下的罰款：（一）未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)的；（二）未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)的；（三）臨時(shí)建筑物、構(gòu)筑物超過(guò)批準(zhǔn)期限不拆除的。第六十七條建設(shè)單位未在建設(shè)工程竣工驗(yàn)收后六個(gè)月內(nèi)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)報(bào)送有關(guān)竣工驗(yàn)收資料的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)責(zé)令限期補(bǔ)報(bào)；逾期不補(bǔ)報(bào)的，處一萬(wàn)元以上五萬(wàn)元以下的罰款。第六十八條城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)作出責(zé)令停止建設(shè)或者限期拆除的決定后，當(dāng)事人不停止建設(shè)或者逾期不拆除的，建設(shè)工程所在地縣級(jí)以上地方人民政府可以責(zé)成有關(guān)部門(mén)采取查封施工現(xiàn)場(chǎng)、強(qiáng)制拆除等措施。城市規(guī)劃區(qū)范圍：東到漢江，南到李市鎮(zhèn)新城村、官垱鎮(zhèn)高橋村，西到高陽(yáng)鎮(zhèn)楊集村，北到高陽(yáng)鎮(zhèn)垢冢村。規(guī)劃區(qū)總面積為90平方公里。建筑面積密度：每公頃建筑用地上容納的建筑物的總建筑面積。容積率：一定地塊內(nèi)，總建筑面積與建筑用地面積的比值。建筑密度：一定地塊內(nèi)所有建筑物的基底總面積占用地面積的比例。綠地率：城市一定地區(qū)內(nèi)各類(lèi)綠化用地總面積占該地區(qū)總面積的比例。終止批地聯(lián)建理由：集約、節(jié)約土地資源；隨著城市發(fā)展，批地聯(lián)建將導(dǎo)致新的城中村出現(xiàn)；基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)成本過(guò)高；所批用于安置拆遷戶的地基存在私下交易的現(xiàn)象，不利于征收工作的正常開(kāi)展。