【正文】 考慮承包商的費(fèi)用索賠要求。(4)6月13日至6月14日的停電屬于有經(jīng)驗的承包商無法預(yù)見的自然條件變化，為業(yè)主應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險，可以索賠，但不應(yīng)考慮承包商的利潤要求，索賠額為2天2萬/天=4萬元。問題3：答：承包商的索賠要求成立必須同時具備如下四個條件：(1)與合同相比較，已造成了實際的額外費(fèi)用或工期損失。(2)造成費(fèi)用增加或工期損失的原因不是由于承包商的過失。(3)按合同規(guī)定造成的費(fèi)用增加或工期損失不是應(yīng)由承包商承擔(dān)的風(fēng)險。(4)承包商在事件發(fā)生后的規(guī)定時間內(nèi)提出了索賠的書面意向通知。問題4：答：不合理。因窩工閑置的設(shè)備按折舊費(fèi)或停滯臺班費(fèi)或租賃費(fèi)計價，不包括運(yùn)轉(zhuǎn)費(fèi)部分。人工費(fèi)損失應(yīng)考慮這部分工作的工人調(diào)做其他工作時工效降低的損失費(fèi)用。一般用工日單價乘以一個測算的降效系數(shù)計算這一部分損失，而且只按成本費(fèi)用計算，不包括利潤。問題5：答：由上述事件引起的工程進(jìn)度拖延不等于竣工工期的延誤。原因是：如果不能通過施工方案的調(diào)整將延誤的工期補(bǔ)回，將會造成工期延誤，支付中要扣除拖期違約金。如果能夠通過施工方案的調(diào)整將延誤的工期補(bǔ)回，不會造成工期延誤，不產(chǎn)生拖期違約金，支付中不扣。案例七：某中外合資項目，合同標(biāo)的為一商住樓的施工工程。主樓地下一層，地上24層，裙樓4層，總建筑面積36000m2。合同協(xié)議書由甲方自己起草。合同工期為670天。合同中的價格條款為： “本工程合同價格為人民幣3500萬元。此價格固定不變，不受市場上材料、設(shè)備、勞動力和運(yùn)輸價格的波動及政策性調(diào)整影響而改變。因設(shè)計變更導(dǎo)致價格增減另外計算?！?本合同簽字后經(jīng)過了法律機(jī)關(guān)的公證。顯然本合同屬固定總價合同。在招標(biāo)文件中，業(yè)主提供的圖紙雖號稱“施工圖”，但實際上很粗略，沒有配筋圖。在承包商報價時，國家對建材市場實行控制，有鋼材最高市場限價，約1800元/t。承包商則按此限價投標(biāo)報價。工程開始后一切順利，但基礎(chǔ)完成后，國家取消鋼材限價，實行開放的市場價格，市場鋼材價格在很短的時間內(nèi)上漲至3500元/t以上。另外由于設(shè)計圖紙過粗，后來設(shè)計雖未變更，但卻增加了許多承包商未考慮到的工作量和新的分項工程。其中最大的是鋼筋。承包商報價時沒有配筋圖，僅按通常商住樓的每平米建筑面積鋼筋用量估算，而最后實際使用量與報價所用的鋼筋工程量相差500t以上。按照合同條款，這些都應(yīng)由承包商承擔(dān)。開工后約5個月，承包商再作核算，預(yù)計到工程結(jié)束承包商至少虧本2000萬元。承包商與業(yè)主商議，希望業(yè)主照顧到市場情況和承包商的實際困難，給予承包商以實際價差補(bǔ)償，因為這個風(fēng)險已大大超過承包商的承受能力。承包商已不期望從本工程獲得任何利潤，只要求保本。但業(yè)主予以否決，要求承包商按原價格全面履行合同責(zé)任。承包商無奈，放棄了前期工程及基礎(chǔ)工程的投入，撕毀合同，從工程中撤出人馬，蒙受了很大的損失。而業(yè)主不得不請另外一個承包商進(jìn)場繼續(xù)施工，結(jié)果也蒙受很大損失：不僅工期延長，而且最后花費(fèi)也很大。因為另一個承包商進(jìn)場完成一個半拉子工程，只能采用議標(biāo)的形式，價格也比較高。在這個工程中，幾個重大風(fēng)險因素集中在一起：工程量大、工期長、設(shè)計文件不詳細(xì)、市場價格波動大、做標(biāo)期短、采用固定總價合同。最終不僅打倒了承包商，而且也傷害了業(yè)主的利益，影響了工程整體效益。案例八：我國某水電站建設(shè)工程，采用國際招標(biāo)，選定國外某承包公司承包引水洞工程施工。在招標(biāo)文件列出應(yīng)由承包商承擔(dān)的稅賦和稅率。％的營業(yè)稅，因此承包商報價時沒有包括該稅。工程開始后，工程所在地稅務(wù)部門要求承包商交納已完工程的營業(yè)稅92萬元，承包商按時繳納，同時向業(yè)主提出索賠要求。對這個問題的責(zé)任分析為：業(yè)主在招標(biāo)文件中僅列出幾個小額稅種，而忽視了大額稅種，是招標(biāo)文件的不完備，或者是有意的誤導(dǎo)行為。業(yè)主應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。索賠處理過程：索賠發(fā)生后，業(yè)主向國家申請免除營業(yè)稅，并被國家批準(zhǔn)。但對已交納的92萬元稅款，經(jīng)雙方商定各承擔(dān)50％。案例分析：如果招標(biāo)文件中沒有給出任何稅收目錄，而承包商報價中遺漏稅賦，本索賠要求是不能成立的。這屬于承包商環(huán)境調(diào)查和報價失誤，應(yīng)由承包商負(fù)責(zé)。因為合同明確規(guī)定：“承包商應(yīng)遵守工程所在國一切法律”，“承包商應(yīng)交納稅法所規(guī)定的一切稅收”。案例九：在某國際工程中，經(jīng)過澄清會議，業(yè)主選定一個承包商，并向他發(fā)出一函件，表示“有意向”接受該承包商的報價，并“建議”承包商“考慮”材料的訂貨；如果承包商“希望”，則可以進(jìn)入施工現(xiàn)場進(jìn)行前期工作。而結(jié)果由于業(yè)主放棄了該開發(fā)計劃，工程被取消，工程承包合同無法簽訂，業(yè)主又指令承包商恢復(fù)現(xiàn)場狀況。而承包商為施工準(zhǔn)備已投入了許多費(fèi)用。承包商就現(xiàn)場臨時設(shè)施的搭設(shè)和拆除，材料訂貨及取消訂貨損失向業(yè)主提出索賠。但最終業(yè)主以前述的信件作為一“意向書”，而不是一個肯定的“承諾”(合同)為由反駁了承包商的索賠要求。案例十：本工程為非洲某國政府的兩個學(xué)院的建設(shè)，資金由非洲銀行提供，屬技術(shù)援助項目，招標(biāo)范圍僅為土建工程的施工。，考慮到準(zhǔn)備在該國發(fā)展業(yè)務(wù)，決定參加該項目的投標(biāo)。由于我國與該國沒有外交關(guān)系，經(jīng)過幾番周折，投標(biāo)小組到達(dá)該國時離投標(biāo)截止僅20天。買了標(biāo)書后，沒有時間進(jìn)行全面的招標(biāo)文件分析和詳細(xì)的環(huán)境調(diào)查，僅粗略地折算各種費(fèi)用，倉促投標(biāo)報價。待開標(biāo)后發(fā)現(xiàn)報價低于正常價格的30%。開標(biāo)后業(yè)主代表、監(jiān)理工程師進(jìn)行了投標(biāo)文件的分析，對授標(biāo)產(chǎn)生分歧。監(jiān)理工程師堅持我國該公司的標(biāo)為廢標(biāo)，因為報價太低肯定虧損，如果授標(biāo)則肯定完不成。但業(yè)主代表堅持將該標(biāo)授予我國公司，并堅信中國公司信譽(yù)好，工程項目一定很順利。最終我國公司中標(biāo)。，調(diào)查了市場價格，發(fā)現(xiàn)報價太低，合同風(fēng)險太大，如果承接，至少虧損100萬美元以上。合同中有如下問題：(1)沒有固定匯率條款，合同以當(dāng)?shù)刎泿庞媰r，而經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，匯率一直變動不定。(2)合同中沒有預(yù)付款的條款，按照合同所確定的付款方式，承包商要投入很多自有資金，這樣不僅造成資金困難，而且財務(wù)成本增加。(3)合同條款規(guī)定不免稅，工程的稅收約為13%的合同價格，而按照非洲銀行與該國政府的協(xié)議本工程應(yīng)該免稅。，承包商與業(yè)主代表進(jìn)行了多次接觸。一方面謝謝他的支持和信任，決心搞好工程為他爭光，另一方面又講述了所遇到的困難——由于報價太低，虧損是難免的，希望他在幾個方面給予支持：(1)按照國際慣例將匯率以投標(biāo)截止期前28天的中央銀行的外匯匯率固定下來，以減少承包商的匯率風(fēng)險。(2)合同中雖沒有預(yù)付款，但作為非洲銀行的經(jīng)援項目通常有預(yù)付款。沒有預(yù)付款承包商無力進(jìn)行工程。(3)通過調(diào)查了解獲悉，在非洲銀行與該國政府的經(jīng)濟(jì)援助協(xié)議上本項目是免稅的。而本項目必須執(zhí)行這個協(xié)議，所以應(yīng)該免稅。合同規(guī)定由承包商交納稅賦是不對的，應(yīng)予修改。，如果這個項目失敗，他臉上無光甚至要承擔(dān)責(zé)任，所以對承包商提出的上述三個要求，他盡了最大努力與政府交涉，并幫承包商講話。最終承包商的三點要求都得到滿足，這一下扭轉(zhuǎn)了本工程的不利局面。最后在本工程中承包商順利地完成了合同。業(yè)主滿意，在經(jīng)濟(jì)上不僅不虧損而且略有盈余。本工程中業(yè)主代表的立場以及所作出的努力起了十分關(guān)鍵的作用 ：(1)承包商新到一個地方承接工程必須十分謹(jǐn)慎，特別在國際工程中，必須詳細(xì)地進(jìn)行環(huán)境調(diào)查，進(jìn)行招標(biāo)文件的分析。本工程雖然結(jié)果尚好，但實屬僥幸。(2)合同中沒有固定匯率的條款，在進(jìn)行標(biāo)后談判時可以引用國際慣例要求業(yè)主修改合同條件。(3)本工程中承包商與業(yè)主代表的關(guān)系是關(guān)鍵。能夠獲得業(yè)主代表、監(jiān)理工程師的同情和支持對合同的簽訂和工程實施是十分重要的。案例十一：在我國的某水電工程中，承包商為國外某公司，我國某承包公司分包了隧道工程。分包合同規(guī)定：在隧道挖掘中，在設(shè)計挖方尺寸基礎(chǔ)上，超挖不得超過40cm，在40cm以內(nèi)的超挖工作量由總包負(fù)責(zé)，超過40cm的超挖由分包負(fù)責(zé)。由于地質(zhì)條件復(fù)雜，工期要求緊，分包商在施工中出現(xiàn)許多局部超挖超過40cm的情況，總包拒付超挖超過40cm部分的工程款。分包就此向總包提出索賠，因為分包商一直認(rèn)為合同所規(guī)定的“40cm以內(nèi)”，是指平均的概念，即只要總超挖量在40cm之內(nèi)，則不是分包的責(zé)任，總包應(yīng)付款。而且分包商強(qiáng)調(diào)，這是我國水電工程中的慣例解釋。當(dāng)然，如果總包和分包都是中國的公司，這個慣例解釋常常是可以被認(rèn)可的。但在本合同中，沒有“平均”兩字，在解釋中就不能加上這兩字。如果局部超挖達(dá)到50cm，則按本合同字面解釋，40cm～50cm范圍的挖方工作量確實屬于“超過40cm”的超挖，應(yīng)由分包負(fù)責(zé)。既然字面解釋已經(jīng)準(zhǔn)確，則不必再引用慣例解釋。結(jié)果承包商損失了數(shù)百萬元。