【正文】 資質(zhì)、權(quán)利能力、行為 能力。對于聯(lián)合體投標的項目,國家有關(guān)規(guī)定或者招標文件對投標人的 資格條件具有相關(guān)的規(guī)定, 聯(lián)合體各方均應當具備規(guī)定的相應資格條 件, 由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體應按照資質(zhì)等級較低的單位確定 聯(lián)合體的資質(zhì)等級, 并應由聯(lián)合體各方共同確定聯(lián)合體投標單位的牽頭人。對于代為簽訂合同的經(jīng)辦人,應當要求其出具委托人的授權(quán)委 托書,并核查其是否處于委托書的委托權(quán)限和委托期限內(nèi)。第二、合同內(nèi)容是否合法合同內(nèi)容應當合法,不得存在違反國家法律、行政法規(guī)的禁止 性規(guī)定,否則將導致合同無效或者合同內(nèi)部分相關(guān)條款的無效。依據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定,建設(shè)工程合同無效的情形包括 以下幾種情況:(1承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。(2建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。(3承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的。注意 :在這里特別強調(diào)有關(guān)非法轉(zhuǎn)包的問題,因為法律是禁止建 設(shè)工程轉(zhuǎn)包的,但是在現(xiàn)實生活中又大量存在,那么如何進行規(guī)避 呢?我們可以將建設(shè)工程肢解后分包,簽訂若干份分包合同。在勞務(wù)分包合同中, 對于分包人不能按照合同約定履行工期、質(zhì) 量和文明安全施工等義務(wù),施工企業(yè)經(jīng)常使用“罰款”作為此類違約 行為的責任承擔方式,但“罰款”一詞主要使用于行政機關(guān)對行政管 理相對人的違法行為進行的制裁, 對于平等的民事主體之間則不宜適 用,而應使用賠償金、違約金等合同用辭。第三、合同用辭是否規(guī)范合同用辭應當規(guī)范,同樣用辭的涵義應相互一致,不能存在互 相矛盾、含糊不清、易產(chǎn)生誤解或歧義的表述。例如不能將勞務(wù)分包合同中的“月進度款”寫成“預借生活費” , 應明確約定驗收合格后付款是指“單項工程驗收合格”還是“工程整 體竣工驗收合格” ,應明確質(zhì)量標準是達到“結(jié)構(gòu)長城杯標準”還是 “獲得結(jié)構(gòu)長城杯,并以獲取證書為準” ,是“兩年保修期滿后付款” 還是 “保修期滿兩年后付款” , 這些內(nèi)容都是合同簽訂過程中常出現(xiàn) 的問題,需要予以嚴格的避免和消除。第四、區(qū)分“黑白合同”什么是“黑白合同”?“黑白合同”又稱“陰陽合同” ,是指建 設(shè)工程施工合同的當事人就同一建設(shè)工程簽訂的兩份或兩份以上實 質(zhì)性內(nèi)容相異的合同, 通常把經(jīng)過招投標并經(jīng)過備案的正式合同稱為 “白合同” ,把實際履行的補充協(xié)議稱為“黑合同”。根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定,當事人就同一建設(shè)工程另 行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一 致的, 應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。簡言之, “白 合同”的效力高于“黑合同” ,凡是“黑合同”中對“白合同“的實 質(zhì)性內(nèi)容進行了變更的,變更的內(nèi)容是不具有法律效力的。施工企業(yè)在目前無力改變“兩套合同”的現(xiàn)狀下,應當以超過發(fā) 包人的熱情而追求“白合同”的簽訂,而不能簡單認知為“白合同” 僅是用于合同備案而無所謂。當合同的實質(zhì)性條款發(fā)生變更后, 施工 企業(yè)應積極的敦促發(fā)包人適時辦理相關(guān)的合同變更備案手續(xù)。? 第一、應重視價款請求權(quán)《施工合同》示范文本通用條款第 31條“確定變更價款” ,對承 包人提出變更價款報告和發(fā)包人工程師確認變更價款報告做出了明 確的時限規(guī)定(均為 14天 , 其中第 定變更后 14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價款報告,則視為該項變 更不涉及合同價款的變更。施工企業(yè)在辦理價款變更時應充分重視前面所述的 14天時限限 制,并在 14天內(nèi)報送《費用變更報審表》 ,同時請監(jiān)理工程師或者甲 方代表在《費用變更報審表》上履行文件接收的簽署手續(xù)。否則, 逾期不提交獲得確認的《費用變更報審表》 ,可能構(gòu)成承包人對合同 賦予的價款變更請求權(quán)的放棄, 從而導致合同價款變更, 但因未在規(guī) 定時限內(nèi)提出價款變更而得不到相關(guān)法律的支持。第二、應重視工程簽證什么是工程簽證?工程簽證是指工程承、發(fā)包雙方在施工過程中 按合同約定或者施工慣例對支付各種費用、設(shè)計變更、順延工期、造 價調(diào)整、賠償損失等所達成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議。由于越 來越多的工程建設(shè)項目通過招標來確定承包方, 低價中標是國際上通 行的建設(shè)工程評標方法, 面對日益激烈的市場競爭, 許多施工企業(yè)為 了承攬到工程, 不得不得采取極力壓價的辦法。低價中標帶來的后果 往往使施工企業(yè)面臨虧損的處境,因此我們必須作到“低中標,勤簽 證”。2004年 9月, 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛 案件適用法律問題解釋》 ,對工程簽證的作了明確的規(guī)定,使工程簽 證有了法律的依據(jù)。該解釋第 19條規(guī)定:“ 當事人對工程量有爭議的, 按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人 同意其施工, 但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的, 可以按照當事 人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。”第三、重視經(jīng)濟索賠的管理當出現(xiàn)如材料延遲供貨、指定分包合同工期延誤、重大設(shè)計變 更、付款延遲和發(fā)包人違約等情況時, 承包人可向發(fā)包人提出工期延 長和直接損失補償?shù)乃髻r。在此等情況下, 施工企業(yè)須注意遵循合同 約定的索賠時限, 一定要在該約定時限內(nèi)提出索賠。根據(jù) 《施工合同》 示范文本通用條款第 36條“索賠”的約定,承包人應在索賠事件發(fā) 生后 28天內(nèi)向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知,并在發(fā)出索賠意向通 知后 28天內(nèi)向工程師提出延長工期或直接損失補償?shù)乃髻r報告及有 關(guān)資料。第四、掌握結(jié)算的主動權(quán)項目實踐中常常存在由于建設(shè)單位的推諉而遲遲不能順利進行 工程結(jié)算的情況, 最高人民法院為此出臺了 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工 合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》 , 其中的第 20條規(guī)定:當事 人約定, 發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復, 視為認 可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。該司法解釋確立了“過期視為認 可”的原則,其立法用意即有效制約發(fā)包人逾期不結(jié)算工程價款,從 而鼓勵合同雙方對結(jié)算期限的法律后果做出了明確約定。我們應善于 利用此條款的規(guī)定,在備案合同中明確約定“工程竣工驗收后,乙方 提出工程結(jié)算并將相關(guān)結(jié)算資料移交給甲方,甲方自接到上述資料后 x xx 天內(nèi)審核完畢，到期未提出異議，即視為乙方提交的結(jié)算文 件已獲得甲方的認可” 那么這樣的結(jié)算文件是具有法律效力的。第五、做好工程資料的管理 施工過程會形成各種類型的工程資料，其中對訴訟工作具有較高 價值的資料主要有：招投標文件、合同、洽商記錄、認（限）價單、會議紀要、工作聯(lián)系單、竣工驗收單、圖紙等。我們在合同履行中一 定要做好此等資料原件的收集和保管。否則，一旦發(fā)生訴訟糾紛就很 有可能因為工程資料原件丟失而導致敗訴。第六、要恰當?shù)倪\用訴訟技巧 建設(shè)工程訴訟糾紛是比較普遍的，當我們迫不得已而提請訴訟或 者仲裁后，我們應恰當?shù)剡\用訴訟技巧。例如通過使用錄音公證而證 明施工中簽字人的身份及相關(guān)的施工決議事項等； 適時申請訴前財產(chǎn) 保全，采取查封房產(chǎn)、凍結(jié)賬號等措施而保證將來判決的執(zhí)行；運用 《合同法》 286 條款及相關(guān)司法解釋的規(guī)定而向法院申請確認建設(shè) 第 工程的優(yōu)先受償權(quán)； 恰當?shù)倪\用公證，郵寄送達等手段而對 《催款函》 等進行證據(jù)保全以防止喪失訴訟時效。6