20xx整理-關(guān)于規(guī)制關(guān)于規(guī)制我國開放式基金風險的法律思考的應用-資料下載頁
2025-09-14 04:50本頁面
【正文】 立獨立懂事的要求。有鑒于此，證監(jiān)會先后發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》和《上市公司治理準則》，要求所有上市公司在 2024 年 6 月 30 日前獨立董事的人數(shù)必須達到總數(shù)的三分之一以上。然而在中國上市公司中，已聘獨立董事的不到 1/3，而在聘任的獨立董事中，技術(shù)專家和經(jīng)濟學家占絕大多數(shù)。相比與西方國家的獨立董事多為企業(yè)家、注冊會計師和注冊律師，我國的這些獨立董事很難 有效防止和克服大股東 “ 一股獨大 ” 、 “ 一股獨霸 ” 的現(xiàn)象。由此看來，我們不是該不該引進美國的獨立董事制度問題，而是面臨著如何將獨立董事制度本土化。對基金業(yè)而言，應該在《投資基金法》中明確規(guī)定基金管理公司必須建立獨立董事制度，規(guī)定基金管理公司獨立懂事的數(shù)量、任職資格、職權(quán)、及其利益保護等內(nèi)容，重在強調(diào)獨立董事的任職資格和選聘機制。而且應大力加強獨立懂事的培訓和教育，并制定獨立董事制度實施的相關(guān)配套措施，確保獨立懂事的獨立性。 3．引入民事賠償機制，充分保護投資者的利益。雖然我國證券法律制度對投資者利益保護進行了諸 多的規(guī)定，但大多是刑事責任和行政責任制度，民事責任追究機制很缺乏。投資者因欺詐而受損失時可尋求救濟的僅有最高人民法院于今年初出臺的一個司法解釋，而且僅僅是因為虛假陳述才可以向法院起訴。至于股東派生訴訟，至今停留在學者們的構(gòu)思之中。而這對投資者的利益保護要求很高的開放式基金之發(fā)展必然會帶來嚴重障礙。因此，正在制定中的《投資基金法》應該把投資者利益保護放在首位，并在總則中予以明確；有關(guān)民事賠償?shù)臈l款也應在《投資基金法》中占據(jù)重要地位；在基金運作過程中，不論管理人還是托管人，一旦違反信托義務，并給投資者利益帶來損 失，投資者都可以提起訴訟，基金管理人或托管人則要以自有資產(chǎn)賠償基金持有人的損失。另一方面，在現(xiàn)有《公司法》、《證券法》初步規(guī)定的基礎(chǔ)上，引進發(fā)達國家的股東派生訴訟制度，特別是要借鑒美國的經(jīng)驗，在我國的《投資基金法》中予以明確規(guī)定。其具體內(nèi)容可作如下設計 編號： 時間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼： 第 9頁 共 9頁 第 9 頁 共 9 頁 基金管理人、基金托管人違反信托義務時，應當依法承擔賠償責任。 在基金管理人怠于行使訴權(quán)時，持有基金 1%以上基金單位的持有人有權(quán)直接向人民法院提起代表訴訟。也有權(quán)向基金管理人董事會提出代表訴訟申請， 15 日內(nèi)沒有得到答復的，該基金持有人有權(quán)代表基金提起訴訟。但基金管理人同意自行起訴的除外。 基金持有人因代表訴訟取得的財產(chǎn)，歸基金所有。人民法院可視具體情況要求持有人提供適當?shù)脑V訟費用擔保。經(jīng)過案件審理判決訴訟代表是惡意的，其應承擔給被告造成的損失，并承擔訴訟費用。 4．完善信息披露制度，加強對基金管理的監(jiān)督和投資者利益的保護。我國有關(guān)基金的信息披露制度主要見于《〈證券投資基金管理暫行辦法〉實施細則第五號》，其規(guī)定了招募說明書、上市公告書、定期報告、臨時報告及法律、法規(guī)以及中國證監(jiān)會規(guī)定應予披露的其他信息等格式內(nèi)容，這些規(guī)定對我國基金業(yè)的發(fā)展確實起到了一定的積極作用 。然而，這些規(guī)定畢竟是針對于封閉式基金的，在我國基金業(yè)發(fā)展時間不長的狀況下，無疑帶有某些過渡性色彩，而且對開放式基金缺乏相應規(guī)定，這難免給開放式基金的發(fā)展帶來較大風險。對此，不妨借鑒美國的做法，對開放式基金信息披露的有關(guān)文件，如招募說明書、申購書會公告書、定期報告、臨時報告與公告、廣告等進行詳細的規(guī)定，對這些文件中的信息特別是有關(guān)投資收益與風險的信息要嚴格披露。而且在一般性的信息披露規(guī)則的前提下，基金管理公司必須每半年向證監(jiān)會遞交修改后包含最新資料的注冊登記表和招募說明書，每半年向證監(jiān)會和投資者呈報誠實和非 誤導的報告，證監(jiān)會對第一份注冊登記和有關(guān)文件作全面審查，而對其后上交的修訂文件只作選擇性的審查。 此外，證監(jiān)會還應處理好與市場、與自律組織之間的關(guān)系。在我國，由于開放式基金處于起步階段，證監(jiān)會難免干預，不僅銳意推動其發(fā)展，而在其出現(xiàn)問題時，則又會毫不猶豫的橫加管制，結(jié)果是壓制了其發(fā)展。正確的思想是：開放式基金畢竟是一個理性的市場機構(gòu)，其所具有的市場特性決定了它的發(fā)展與管制應更多的遵循市場規(guī)律。證監(jiān)會在努力推動開放式基金發(fā)展的同時，應更多的采用市場辦法，如信息披露來解決問題，應充分引導和發(fā)揮基金業(yè)自律組織的一 線監(jiān)管作用。這樣做，才可能真正符合開放式基金發(fā)展的規(guī)律。
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