7職工持股會(huì)的法構(gòu)造與立法選擇-資料下載頁(yè)
2025-09-14 00:54本頁(yè)面
【正文】 。但是，還尚未見(jiàn)到這方面的典型事例。 基于上述各點(diǎn)，在采用上述形式時(shí)需揚(yáng)長(zhǎng)避短。就一般意義而言，職工持股會(huì)采取合伙形式，由于僅僅是一種職工持股的管理，合伙并不借貸，因而不會(huì)發(fā)生連帶責(zé)任問(wèn)題。如需合伙借款購(gòu)入股份，只要采用由他人擔(dān)保的做法，也可以大大分散風(fēng)險(xiǎn)。況且，所有投資都意味著承擔(dān)一定風(fēng)險(xiǎn)。無(wú)疑，采用有 限責(zé)任公司形式和信托形式，持股職工承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)小，但無(wú)法克服因股東人數(shù)限額而產(chǎn)生的困難。并且，不能實(shí)現(xiàn)持股職工對(duì)所服務(wù)公司的利益認(rèn)同感的問(wèn)題則更難解決。 四、職工持股會(huì)一定要采取立法形式規(guī)制嗎。 在我國(guó)，所謂職工持股會(huì)采用立法形式規(guī)制，是指對(duì)職工持股會(huì)采用法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的形式進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定。對(duì)此，可以區(qū)分為兩種情況：一是對(duì)職工持股會(huì)直接作出規(guī)定；一 第 17 頁(yè) 共 19 頁(yè) 是對(duì)實(shí)行職工持股、采取職工持股會(huì)的稅收、信貸等事項(xiàng)作出規(guī)定。 （一）國(guó)外經(jīng)驗(yàn)的啟示 當(dāng)今世界實(shí)行公司制度的國(guó)家，尤 其是發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，大多實(shí)行職工持股的制度。采用的立法 措施主要有： ，即為了推動(dòng)公司積極實(shí)行職工持股而進(jìn)行的立法。在這方面，美國(guó)的立法最具代表性，如美國(guó) 1974 年的員工退休收入保障法、 1975 年的減稅法、 1976年的稅制改革法、 1978 年的收益法、 1979 年的美國(guó)鐵路協(xié)會(huì)法、1979 年的技術(shù)性更正法、 1980 年的小公司員工持股法、 1980 年的貸款擔(dān)保法、 1981 年的經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇稅收法、 1984 年的赤字削減法、 1986 年的稅制改革法、 1997 年的減稅法等 ，都是旨在通過(guò)具體的利益分配措施鼓勵(lì)公司實(shí)行職工持股的立法。 （包括公司法）中提供實(shí)行職工持股的空間，即在商法（包括公司法）的規(guī)定中為公司實(shí)行職工持股制度留有余地?！度毡旧谭ā冯m未規(guī)定職工持股如何進(jìn)行，但在其規(guī)則中已使職工有股可持。《日本商法》第 210 條原本僅規(guī)定允許公司取得自己股份的例外情形：（ 1）為銷除股份時(shí)；（ 2）因合并或承受其他公司全部營(yíng)業(yè)時(shí)；（ 3）當(dāng)公司行使權(quán)利，為達(dá)其目的而必要時(shí)；（ 4）零股東請(qǐng)求公司買回自己持有的零股；反對(duì)決議的股東請(qǐng) 第 18 頁(yè) 共 19 頁(yè) 求公司購(gòu)買其股份。（注：參見(jiàn)《日本商法》 （ 1990 年）第 210條。）但在 1994 年（平成 6 年）《日本商法》改正中增加了第 210條之二關(guān)于 “ 為了向董事、使用人轉(zhuǎn)讓而取得自己股份 ” 的規(guī)定。依其規(guī)定，公司有正當(dāng)理由時(shí)，可以不拘于第 210 條的規(guī)定，為向董事、使用人（包括經(jīng)理和其他員工）轉(zhuǎn)讓股份，可以在不超過(guò)已發(fā)行股份 1/10 的范圍內(nèi)，取得自己的股份。（注：參見(jiàn)《日本商法》（ 1994 年）第 210 條之二第一項(xiàng)。）顯然，這一規(guī)定是對(duì)公司自己股份取得及其保有規(guī)制的緩和。（注：［日］日本法務(wù)省民事局參事官室編：《關(guān)于 自己股份取得及其保有規(guī)制的問(wèn)題點(diǎn)》。 ）為什么要對(duì)其緩和。法務(wù)省提出了 8 點(diǎn)必要性，其中第 2 點(diǎn)為 “ 從業(yè)員持股制度運(yùn)營(yíng)的完善 ” 。（注：［日］日本法務(wù)省民事局參事官室編：《關(guān)于自己股份取得及其保有規(guī)制的問(wèn)題點(diǎn)》附件一。）換言之，商法對(duì)公司持有自己股份規(guī)制緩和的目的之一就是為職工持股制度的實(shí)施創(chuàng)造一個(gè)法律環(huán)境。在《日本商法》改正之前，歐共體的第2 號(hào)公司法指令第 19 條第 3 款、《德國(guó)股份法》第 71 條 1 項(xiàng)（ 2）、《法國(guó)商法》等也在立法中采取了類似措施。 上述表明，各國(guó)立法僅是創(chuàng)造實(shí)施職工持股制度的環(huán)境，但并不對(duì)職工持股會(huì)的運(yùn)行規(guī)則直接作出規(guī)定。并且 ，在上述規(guī)定之前，這些國(guó)家已經(jīng)存在職工持股和職工持股會(huì)。 （二）法理給我們的啟示 第 19 頁(yè) 共 19 頁(yè) 如果我們將職工持股會(huì)采取的形式在更大范圍內(nèi)討論，即討論它采取何種法的形式，而不是僅討論它采取何種法律規(guī)定的形式，那就勢(shì)必涉及到法律規(guī)范淵源。然而，當(dāng)人們?cè)谟懻摲梢?guī)范淵源時(shí)，不得不注意這樣的事實(shí)，即除了立法機(jī)關(guān)制定的法律、委托立法產(chǎn)生的規(guī)則，還必須承認(rèn)自治立法的地位。所謂 “ 自治 ” ，即 “ 指人或組織而不是政府制定法律或采取類似法律性質(zhì)的規(guī)則的權(quán)力 ” 。之所以存在自治立法的 “ 飛地 ” ，是因?yàn)?“ 政府法律仍留下了許多空白 領(lǐng)域，須由或能由行使私的或半私的立法權(quán)力來(lái)彌補(bǔ)。今天存在著國(guó)家批準(zhǔn)和允許的、未被占領(lǐng)的領(lǐng)域，這些領(lǐng)域在憲法體制范圍內(nèi)可以用公共規(guī)則來(lái)填充，但只要管理它們份內(nèi)事的私權(quán)的主要部分沒(méi)有被國(guó)家的一般法律所觸及，這一事實(shí)就不能剝奪這些領(lǐng)域的自治性質(zhì)。 ” （注：［美］埃德加 博登海默：《法理學(xué) —— 法律哲學(xué)和方法》，張智仁譯，上海人民出版社 1992 年版，第 380～ 381 頁(yè)。）對(duì)此，我們不能不給以極大的注意。之所以國(guó)外的立法機(jī)關(guān)沒(méi)有通過(guò)立法文件對(duì)職工持股會(huì)作出直接的規(guī)定，是人們充分注意到職工持股會(huì)采取什么形式、如何運(yùn)行，是屬 于自治范圍的事情，本質(zhì)上屬于私權(quán)范疇，因而應(yīng)由自治法規(guī)定，而不必由國(guó)家制定法規(guī)定。國(guó)外實(shí)踐中，人們重視職工持股會(huì)設(shè)立合同及職工持股會(huì)章程的作用，也充分證明了這一點(diǎn)。
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