【導(dǎo)讀】課程專題研究報(bào)告：《公司法》。8,中華人民共和國企業(yè)所得稅法。14,最高人民法院關(guān)于《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》施行時(shí)尚未審結(jié)的企業(yè)破。產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定。19,最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定國有控股,參股股份有限公司中的國有公司,企業(yè)。20,最高人民法院關(guān)于凍結(jié),拍賣上市公司國有股和社會(huì)法人股若干問題的規(guī)定。21,最高人民法院關(guān)于審理涉及會(huì)計(jì)師事務(wù)所在審計(jì)業(yè)務(wù)活動(dòng)中民事侵權(quán)賠償案。22,最高人民法院關(guān)于辦理違反公司法受賄,侵占,挪用等刑事案件適用法律若干。23,企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法實(shí)施細(xì)則。27,股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實(shí)施細(xì)則。第二條本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有。公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。符合本法規(guī)定的設(shè)。立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)。第八條依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公

　　

【正文】 在公司建立之初就存在，并在經(jīng)營活動(dòng)中必須面對(duì)和解決。如何解決，在我國有些依靠原有的制度、有些依靠行政命令，這與現(xiàn)代化企業(yè)制度格格不入的。在西方國家的公司，已經(jīng)有成功的解決模式 —— “公司治理結(jié)構(gòu)”。而我們公司發(fā)展才幾十年的歷程，公司成員普遍對(duì)公司治理問題不很熟悉。因而，強(qiáng)調(diào)和重新認(rèn)識(shí)公司治理的作用，是推行公司治理深化和完善的思 想基礎(chǔ)。公司治理結(jié)構(gòu)條件的客觀存在，且越來越規(guī)范，約束我國公司的發(fā)展，為參與經(jīng)濟(jì)全球化，必須建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)。奧利曼哈特， Olivehart)在分析公司治理問題時(shí)指出“公司治理應(yīng)該被看做一個(gè)決策機(jī)制，而這些決策在初始合約中設(shè)有明確地設(shè)定。更準(zhǔn)確地說，治理結(jié)構(gòu)分配公司非人力資本控制權(quán)。即資產(chǎn)使用權(quán)如果在初始合約中設(shè)有詳細(xì)設(shè)定的話，治理結(jié)構(gòu)將決定其如何使用。”哈特認(rèn)識(shí)在沒有代理問題的情況下，個(gè)人只管執(zhí)行命令而對(duì)企業(yè)的結(jié)果毫不關(guān)心，其努力及所費(fèi)的各種成本亦可直接得到補(bǔ)償，故而不需要采取激勵(lì)的方法去調(diào)動(dòng)人 們的積極性，也不需要治理結(jié)構(gòu)解決爭(zhēng)端，因?yàn)榇藭r(shí)并不存在爭(zhēng)端，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代事實(shí)上也就如此。我國通過產(chǎn)權(quán)改革，企業(yè)改組，“公司形式”已普遍存在。經(jīng)濟(jì)組織的代理問題及合約的不完全 }生都是客觀存在的，并且比兩方國家存在的形式，內(nèi)容更多樣、更復(fù)雜。因而公司治理也就變得越來越重要，我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展要參與經(jīng)濟(jì)全球化，必須加強(qiáng)公司治理，如果還是沿用我們老辦法，我國的經(jīng)濟(jì)就會(huì)有被邊緣化的可能。合約中各方對(duì)剩余的期望，通過公司治理協(xié)調(diào)發(fā)揮激勵(lì)和約束作用，使公司內(nèi)部保持平衡，有利公司平穩(wěn)，健康發(fā)展。我們知道，公司它不是純國有企業(yè)， 它是由不同的參與者 (要素所有者 )，從職能角度可分為資本所有者、經(jīng)營者和生產(chǎn)者。作為經(jīng)營者決定“干什么和如何干”；生產(chǎn)者則通過將投入轉(zhuǎn)化為產(chǎn)出執(zhí)行經(jīng)營者的決策；資本所有者則為經(jīng)營者提供融資。生產(chǎn)者和經(jīng)營者總是直接參與公司的生產(chǎn)經(jīng)營過程的成員，資本所有者大 部分是游離于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營之外的成員。生產(chǎn)者和經(jīng)營者與資本所有者存在利益沖突也是不可避免的。這種利益沖突協(xié)調(diào)解決，只有建立激勵(lì)和約束機(jī)制，將剩余索取和剩余控制權(quán)作一種合理安排。張維迎在強(qiáng)調(diào)公司治理的重要 ^牛時(shí)說：“企業(yè)治理是一種通過剩余索取權(quán)和剩余配置權(quán)來解決經(jīng) 營者激勵(lì)和選擇問題的機(jī)制”。如何讓合約中各方“放心”，是公司健康發(fā)展的關(guān)鍵，而平衡協(xié)調(diào)剩余配置，是合約各方“放心”的基礎(chǔ)。從資源稀缺的意義上看，相對(duì)的人的需求和欲望而言，任何資源都是有限的，有限的剩余和無限的各方欲望的矛盾，只有通過制度約束，合理平衡，才能達(dá)到各方協(xié)調(diào)，共同發(fā)展，使各方基本滿意?！肮局卫斫Y(jié)構(gòu)既體現(xiàn)為企業(yè)與各方的一種契約關(guān)系，又體現(xiàn)企業(yè)所有者權(quán) (剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán) )的一種制度安排，同時(shí)它還是體現(xiàn)為企業(yè)內(nèi)部各種權(quán)力 (包括剩余索取權(quán)、剩余控制權(quán)、經(jīng)營者選擇權(quán)等 )約束和制衡機(jī)制，其內(nèi)涵是豐富和深刻的?！弊ズ霉局卫硎锹鋵?shí)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)重要組成部分。我國的企業(yè)改革進(jìn)入到現(xiàn)階段，最難解決的問題，都已經(jīng)普遍暴露出來。有些問題已成為主導(dǎo)改革成敗的關(guān)鍵性問題，分平與效率這一矛盾是這眾多矛盾問題中最關(guān)鍵的一個(gè)。我國確定初次分配注重效率，再次分配注重結(jié)果公平的分配方式。在分配中既要防止平均主義，保持合理差距，又要反對(duì)兩極分化。堅(jiān)持效率優(yōu)先兼顧公平的原則，促進(jìn)我國生產(chǎn)的發(fā)展，不斷提高人民群眾的生活水平。要貫徹“效率優(yōu)先，兼顧公平”的分配原則，落實(shí)黨的十六提出的“初次分配注重效率”“再次分配注重公平”的政策 。作為微觀經(jīng)濟(jì)單位的公司，是貫徹執(zhí)行政策的基層單位，其行為直接影響黨的政策能否不折不扣的得到貫徹落實(shí)，而公司無論初次分配，還是再分配，都必須在有效的治理結(jié)構(gòu)下進(jìn)行，才會(huì)產(chǎn)生效果，可見公司治理的問題，它是牽涉我國國企政策成敗與否的大問題。 二、 中國公司治理模式的問題 國外的公司治理模式 圍外公司治理結(jié)構(gòu)模式，武漢人學(xué)廖洪教授認(rèn)為有四種：一是英美模式 (股權(quán)分散，每個(gè)大股東的股權(quán)發(fā)有超過 5％，有強(qiáng)大的外部董事的監(jiān)督，沒有設(shè)監(jiān)事會(huì)。 )；二是德國模式 (股權(quán)集中，大股東占 20％以上的股權(quán)，企業(yè)問相互參股的現(xiàn)象比較 普遍，實(shí)行主銀行制度，監(jiān)事會(huì)的力量很強(qiáng)，權(quán)力很大。 )；三是日本模式 (監(jiān)事會(huì)力量不強(qiáng)，主要負(fù)責(zé)內(nèi)部審計(jì)工作，強(qiáng)調(diào)職工參與管理，很重視人文主義，實(shí)行的主銀制度，但投資人和債權(quán)人合二為一的 )；四是東南亞模式 (家長式管理方式，公司內(nèi)部產(chǎn)生矛盾難以解決，普遍存在排外思想，公司發(fā)展到一定規(guī)模就難以駕馭 )。嚴(yán)若森在《西方公司治理結(jié)構(gòu)》一文中劃分兩種，即“市場(chǎng)主導(dǎo)型的英美模式，信奉股東財(cái)富最大化的經(jīng)營導(dǎo)向?！焙汀敖M織控制型的曰德模式，對(duì)公司長期利益與集體主義的信奉，亦使組織控制機(jī)制得到了強(qiáng)化?！? 中國公司治理 結(jié)構(gòu)模式分析 我國公司治理模式，稱為半市場(chǎng)化的公司治理模式，它的特點(diǎn)是，新“三會(huì)” (股東大會(huì)，董事會(huì)，監(jiān)事會(huì) )和老“三會(huì)” (職工代表大會(huì)，黨委會(huì)，工會(huì) ) 并存，股權(quán)集中度比較高，國有股一般獨(dú)大。公司治理這種微觀制度安排，它打下了中國的初始狀態(tài)與約束條件的烙印。首先它是在計(jì)劃體制下的生產(chǎn)經(jīng)營單位向公司的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的主體轉(zhuǎn)變過程中形成的，它的誕生與發(fā)展必然受到客觀環(huán)境和傳統(tǒng)計(jì)劃模式的影響的制約，帶有很大的局限性。其次，我國公司治理模式受我國傳統(tǒng)文化的影響，公司治理很大程度上體現(xiàn)為一個(gè)基于西方相關(guān)理論與實(shí)踐的以人為設(shè)計(jì)和干預(yù)為主導(dǎo)的制度創(chuàng)新和形成過程。因此，我國的公司治理有以下幾個(gè)方面的問題需要解決。第一，公司治理執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)不一。我國的國有獨(dú)資企業(yè)的公司治理是由“國資委”制定實(shí)施公司治理的，上市公司則由國家證監(jiān)會(huì)制定實(shí)施公司治理，還有非上市的公司治理，都帶有部門，行業(yè)的特征。這樣給社會(huì)監(jiān)督部門如審計(jì)，法院進(jìn)行監(jiān)督帶來操作上的困難，以及部門之間的“攀比”。第二，外部監(jiān)事體系不健全或沒有。雖然國資委下設(shè)有一個(gè)企業(yè)外部的監(jiān)事體系，國有控股公司也建立了獨(dú)立董事制度，但由于他們的獨(dú)立性不強(qiáng)，弱化了他們的力量，特別是有些 獨(dú)立董事成了公司董事會(huì)的“內(nèi)部成員”，沒有起到獨(dú)立主監(jiān)督作用。第三，模仿的東西多，適應(yīng)我國實(shí)際的成份少，沒有超前性。受“刑不上大夫”傳統(tǒng)思想的影響，我國公司治理機(jī)制在制定時(shí)，缺乏對(duì)公司主要負(fù)責(zé)人強(qiáng)有力的約束機(jī)制，實(shí)際中出問題較多。第四，激勵(lì)中的矛盾面，公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離，經(jīng)營管理權(quán)掌握在管理專家手中，這一方面引進(jìn)了專家治理結(jié)構(gòu)，可提高管理工作水平。但另一方面，企業(yè)目標(biāo)與所有者目標(biāo)會(huì)有所偏離，公司行為可能會(huì)偏離正常軌道，所有者為了控制和激勵(lì)經(jīng)營者以充分調(diào)動(dòng)經(jīng)營者的積極性，采取威脅手段及利益分享的激勵(lì)手 段，威脅與利益分享的是矛盾不是兩種方法，當(dāng)經(jīng)營者完成目標(biāo)時(shí)可分享部分剩余，但如果不能完成目標(biāo)時(shí)，經(jīng)營者感受到威脅，就會(huì)采取非理性手段，造成激勵(lì)機(jī)制的反作用，這種激勵(lì)中的矛盾(也可稱為悖論 )達(dá)到不調(diào)和時(shí)，就影響到公司正常經(jīng)營、發(fā)展甚至危及公司的生存。 三、我國公司治理的調(diào)整及推行的認(rèn)識(shí) 第一，取強(qiáng)有力的措施，學(xué)習(xí)、宣傳修訂后的《公司法》， 20xx年修訂的 20xx年元月 1日已實(shí)施的新《公司法》，它把公司治理作為重中之重，使改善公司治理有了強(qiáng)有力的法律依據(jù)。對(duì)修訂后《公司法》有哪些變化，作為改 善公司治理治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容有哪些，知道的人并不會(huì)很多。因此，要采取措施，加大貫徹《公司法》的力度。從現(xiàn)實(shí)看，我們以前的上市公司中高級(jí)管理人員發(fā)生的違法違規(guī)的，有一些是無知違規(guī)，不知法不懂法，糊里糊涂違了法；有些是習(xí)慣性違法，原來的工廠改造為公司后，變成了董事長、總經(jīng)理，人還是這些人，如果沒有經(jīng)過專門培訓(xùn)；他們的思想觀念沒轉(zhuǎn)，思維方式不變，工作方式照舊，仍然按照原來的企業(yè)制度工作，這種工作慣性導(dǎo)致違法違規(guī)是難免的。第二，制定具體的約束和激勵(lì)規(guī)制借鑒西方行為金融學(xué)“預(yù)期理論”先進(jìn)研究成果。丹尼曼和史密斯，兩位行為 金融學(xué)研究家的成果，獲得過 20xx年諾貝爾獎(jiǎng)。他們?cè)谛袨榻鹑趯W(xué)提出的，三個(gè)理論假定：即有限理性、有限的控制力、有限自利。這些特征在我們國 家的公司里的董事長、總經(jīng)理的身上都存在，他們對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度受“決策參考點(diǎn)”的影響；他們有“虧損規(guī)避”的心理。因此，我們對(duì)公司治理機(jī)制的制定時(shí)要充分考慮這些情況，使之達(dá)到超前眭和有效性。第三，盡決完善“獨(dú)立董事”相關(guān)制度。要做到這一點(diǎn)應(yīng)做好幾個(gè)方面的工作：一是獨(dú)立董事的綜合素質(zhì)要高。做到“又紅又?！保纫袃?yōu)良的思想品德和社會(huì)影響力，又要是專家，要“懂行”。對(duì)公司重大問題提出的 建議和意見，應(yīng)該是科學(xué)、可行、讓人 f 艮，要有“一言九鼎”之力。因此選拔獨(dú)立董事時(shí)，要以對(duì)股東，對(duì)社會(huì)負(fù)責(zé)態(tài)度，不拉關(guān)系，搞小集團(tuán)，杜絕“人情董事”“名人董事”的現(xiàn)象。二是準(zhǔn)確定位獨(dú)立董事的“角色”。獨(dú)立董事在公司的作用說法很多，但我們認(rèn)為，獨(dú)立董事其根本是對(duì)利益的處理起“獨(dú)立”作用。因此，獨(dú)立董事是要維護(hù)利益公平、監(jiān)督利益分配，促進(jìn)利益增大，保護(hù)公共利益不流失。讓獨(dú)立董事有“制衡權(quán)”，維護(hù)所有股東利益；有“戰(zhàn)略權(quán)”，清楚公司的長遠(yuǎn)目標(biāo)，為公司長遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略提出意見和建議；有“裁判權(quán)”，通過獨(dú)立董事的組成機(jī)構(gòu) 來評(píng)價(jià)公司的人事、業(yè)績(jī)、報(bào)酬方案等；有“監(jiān)督權(quán)”，監(jiān)督公司的經(jīng)營情況，財(cái)務(wù)計(jì)劃執(zhí)行情況。三是全面推行獨(dú)立董事制度。新《公司法》，只對(duì)上市公司設(shè)獨(dú)立董事，目前我國的上市公司只有 1000多家，它們?cè)谏鐣?huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中比例還是比較小。獨(dú)立董事的隊(duì)伍小，力量弱。加之受傳統(tǒng)文化，儒家思想的影響，強(qiáng)調(diào)個(gè)人服從組織，缺少個(gè)性張揚(yáng)。獨(dú)立董事進(jìn)入董事會(huì)，極易與內(nèi)部人員同化，喪失其獨(dú)立性。因此，要在所有公司設(shè)獨(dú)立董事。造應(yīng)就一支相當(dāng)數(shù)量的獨(dú)立董事隊(duì)伍，讓其感受到他們有一個(gè)“群體”，他們的“聲音”很有“份量”，并成立合法的獨(dú)立董事組 織，保障他們的合法權(quán)益，并通過制定內(nèi)部制度，采取懲戒措施，規(guī)范他們的執(zhí)業(yè)行為。四是把公司治理作為企業(yè)文化建設(shè)的一個(gè)重要組成部分抓好抓實(shí)，溶入企業(yè)文化中，使之成為企業(yè)靈魂的一部分。傳統(tǒng)的公司治理是嚴(yán)格的規(guī)章制度和明確的責(zé)任分工，以及等級(jí)的激勵(lì)措施等等。我們要把這些公司治理的條條框框，通過企業(yè)文化建設(shè)升華成企業(yè)的共同價(jià)值觀，企業(yè)的精神。用寬嚴(yán)相濟(jì)、張弛結(jié)合的方法，讓職工接受。在建立良好的治理制度的同時(shí)必須以治理文化建設(shè)，“文武相濟(jì)”“恩威并用”，強(qiáng)制與教化并重。堅(jiān)持不懈，持之以恒，就能收到真正效果?！翱v使晴明無 雨色，入云深處亦沾衣?！比绻麄€(gè)社會(huì)有濃厚的公司治理氛圍，公司本身有豐富的公司治理文化，我們的公司治理就會(huì)成為“后來者居上”，先進(jìn)的中國公司治理。 【參考文獻(xiàn)】 [1]廖洪：會(huì)計(jì)理論及其應(yīng)用分析 [M]．中國審計(jì)出版社， 20xx． [2]嚴(yán)若森：西方公司治理結(jié)構(gòu)模式比較研究 [U]．經(jīng)濟(jì)管理 (新管理 )， 20xx(12)． [3]劉紀(jì)鵬、黃燁麗：完善國有獨(dú)資公司治理結(jié)構(gòu)的必要性 [N]．中國經(jīng)濟(jì)報(bào)，20xx719． [4]徐權(quán)衡：文武相濟(jì)，完善公司治理 [N]．證券時(shí)報(bào)， 20xx— 11— 30 精彩摘要以及感受： 公司治理是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件，公司發(fā)展的重要的制度環(huán)境，國外對(duì)公司治理已有成就的理論體系、治理模式。我國是建立現(xiàn)代化制度，設(shè)立公司之日起也把公司治理問題。作為公司制度建設(shè)的重要內(nèi)容，有研究、有理論、有成果。其中的《公司法》是國家對(duì)公司治理問題最重大的制度政策。 一，公司治理結(jié)構(gòu)重要性的再認(rèn)識(shí) 公司治理結(jié)構(gòu)條件的客觀存在，且越來越規(guī)范，約束我國公司的發(fā)展，為參與經(jīng)濟(jì)全球化，必須建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)。 抓好公司治理是落實(shí)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)重要組成部分。我國的企業(yè)改革進(jìn)入到現(xiàn)階段，最難解決的問題，都已經(jīng)普遍暴 露出來。有些問題已成為主導(dǎo)改革成敗的關(guān)鍵性問題，分平與效率這一矛盾是這眾多矛盾問題中最關(guān)鍵的一個(gè)。我國確定初次分配注重效率，再次分配注重結(jié)果公平的分配方式。在分配中既要防止平均主義，保持合理差距，又要反對(duì)兩極分化。堅(jiān)持效率優(yōu)先兼顧公平的原則，促進(jìn)我國生產(chǎn)的發(fā)展，不斷提高人民群眾的生活水平。要貫徹“效率優(yōu)先，兼顧公平”的分配原則，落實(shí)黨的十六提出的“初次分配注重效率”“再次分配注重公平”的政策。作為微觀經(jīng)濟(jì)單位的公司，是貫徹執(zhí)行政策的基層單位，其行為直接影響黨的政策能否不折不扣的得到貫徹落實(shí)，而公司無論初次分 配，還是再分配，都必須在有效的治理結(jié)構(gòu)下進(jìn)行，才會(huì)產(chǎn)生效果，可見公司治理的問題，它是牽涉我國國企政策成敗與否的大問題。 二、 中國公司治理模式的問題 國外的公司治理模式 中國公司治理結(jié)構(gòu)模式分析 三，我國公司治理的調(diào)整及推行的認(rèn)識(shí) 第一，取強(qiáng)有力的措施，學(xué)習(xí)、宣傳修訂后的《公司法》， 20xx 年修訂的 20xx年元月 1 日已實(shí)施的新《公司法》，它把公司治理作為重中之重，使改善公司治理有了強(qiáng)有力的法律依據(jù)。對(duì)修訂后《公司法》有哪些變化，作為改善公司治理治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容有哪些，知道的人并不會(huì)很多。因此，要采取 措施，加大貫徹《公司法》的力度。 第二，制定具體的約束和激勵(lì)規(guī)制借鑒西方行為金融學(xué)“預(yù)期理論”先進(jìn)研究成果。丹尼曼和史密斯，兩位行為金融學(xué)研究家的成果，獲得過 20xx 年諾貝爾獎(jiǎng)。他們?cè)谛袨榻鹑趯W(xué)提出的，三個(gè)理論假定：即有限理性、有限的控制力、有限自利。這些特征在我們國家的公司里的董事長、總經(jīng)理的身上都存在，他們對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度受“決策參考點(diǎn)”的影響；他們有“虧損規(guī)避”的心理。因此，我們對(duì)公司治理機(jī)制的制定時(shí)要