【導(dǎo)讀】有報(bào)告顯示，在網(wǎng)絡(luò)游戲中，61%的玩家有過(guò)裝備和虛擬物品被盜的經(jīng)歷。號(hào)的占33%，被黑客攻擊的占6%。擬財(cái)產(chǎn)失竊的消息。《E時(shí)代周報(bào)》曾報(bào)道過(guò)虛擬財(cái)產(chǎn)交易中的三種陷阱：魚(yú)目混珠、請(qǐng)君入甕及巧取豪奪。最近，一位ＭＵ玩家就被這些方法騙走了約36萬(wàn)元的人民幣。目前比較常見(jiàn)的還有因?yàn)槭褂猛鈷旌退椒粡S商封號(hào)的情況。長(zhǎng)沙發(fā)生的吳某起訴廠商的官司。未下網(wǎng)，“錢”已被盜。報(bào)警后，民警稱，網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬的“錢”，不能等同于真正的錢，不受法律保護(hù)，遂對(duì)此類“盜竊案”拒絕立案?jìng)刹椤２牧?中列舉了幾種虛擬財(cái)產(chǎn)遭遇損失的情況，其次，我們要解決的是“虛擬財(cái)產(chǎn)”的權(quán)利歸屬問(wèn)題。參數(shù)等虛擬財(cái)產(chǎn)后，就享有了對(duì)其占有、使用、收益及處分的權(quán)利。廠商可以要求其停止侵害行為，并作適當(dāng)?shù)奶幜P。立案?jìng)刹槎伎赡艽嬖趩?wèn)題。學(xué)校，要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。國(guó)相關(guān)法律及司法解釋的規(guī)定可知，這樣的做法是有理有據(jù)的。

　　

【正文】 業(yè)標(biāo)語(yǔ)、一項(xiàng)項(xiàng)的商業(yè)廣告，就是這些在我們?nèi)粘Ｉ钪锌此破胀▍s又平常的東西，卻帶來(lái)了很多的法律問(wèn)題。 20xx年 3月北京某房地產(chǎn)公司在某區(qū)建有兩棟 20層的住宅樓，在樓房尚未建成前，曾多次推出售樓廣告，聲稱“買某公園一處住宅，便可擁有一片面積為140平方米的綠地”，李女士見(jiàn)到此廣告后很是心動(dòng)，于是前往公司了解詳情。公司的工作人員向李女士出示了該樓及周圍環(huán)境的設(shè)計(jì)圖，并指出樓房蓋成后，準(zhǔn)備在周圍修置約 500平方米的草坪花園。李女士遂與其簽訂了合同并交了定金，但是房屋在建成后 只有 50 平方米的空地且沒(méi)有綠化，李女士便拿著廣告與公司交涉。公司提出，合同中并沒(méi)有規(guī)定上述廣告的內(nèi)容，所以不負(fù)有提供綠地的義務(wù)。李女士遂將之告上法庭，要求解除合同并賠償損失。請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法學(xué)知識(shí)談?wù)剬?duì)此事的看法。 答題要求： 1．運(yùn)用掌握的法律知識(shí)來(lái)闡述你的觀點(diǎn)和理由； 2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確； 3．字?jǐn)?shù)不少于 800字。 參考答案： 在現(xiàn)代社會(huì)不管是商家也好、公民個(gè)人也罷，要想在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中生存下去，最好的辦法就是推銷自己。但是這種樓房推銷的廣告的性質(zhì)是什么呢？它們對(duì)合同的訂立及責(zé) 任的承 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 27 頁(yè) 共 36 頁(yè) 擔(dān)起著怎樣的作用？一旦違反此內(nèi)容，對(duì)于購(gòu)買樓房的受害人有何種救濟(jì)方式呢？ 首先，弄清楚樓房推銷廣告的性質(zhì)是要約還是要約邀請(qǐng)既十分重要，又相當(dāng)復(fù)雜。根據(jù)我國(guó)的合同法理論和實(shí)踐，區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)主要有以下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：（ 1）根據(jù)法律規(guī)定區(qū)分，如果法律規(guī)定某行為為要約邀請(qǐng)或要約，應(yīng)依其規(guī)定處理。我國(guó)合同法第 15條有此規(guī)定；（ 2）根據(jù)當(dāng)事人的意愿區(qū)分，看當(dāng)事人是否聲明示要約還是要約邀請(qǐng)；（ 3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款加以確定。如果包含了則視為要約，否則為要約邀請(qǐng)；（ 4） 根據(jù)訂約提議是向特定 人還是不特定人發(fā)出進(jìn)行區(qū)分。向不特定人發(fā)出者，大都為要約邀請(qǐng)。由此可以看出，樓房推銷廣告是向不特定人發(fā)出的，一般在性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為要約邀請(qǐng)。 但是，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條又規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。本案中，房地 產(chǎn)公司在廣告中稱“買某花園一處住宅，便可以擁有一片面積為 140平方米的綠地”，這種宣傳應(yīng)是對(duì)房屋周圍環(huán)境所作的具體允諾，盡管沒(méi)有載入合同中，但仍應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容。房地產(chǎn)公司沒(méi)有按允諾提供綠地，李女士可以提起違約之訴。 最后，我們要說(shuō)明的是李女士和房地產(chǎn)公司訂立的合同還屬于因受欺詐而訂立的合同，她的另一個(gè)救濟(jì)手段就是可以請(qǐng)求法院變更或者撤銷合同。根據(jù)民法通則，欺詐是指一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的行為。民法理論認(rèn)為欺詐主要有三個(gè)構(gòu)成要件：第一，行為人確有 欺詐的故意，即一方當(dāng)事人明知自己告訴對(duì)方的虛假事實(shí)會(huì)使對(duì)方陷入錯(cuò)誤的意思表示，而希望或者放縱這種結(jié)果的發(fā)生。房地產(chǎn)公司在打出廣告時(shí)，就明知自己所作的宣傳虛假卻仍然打出這樣夸張的廣告，可見(jiàn)其存在欺詐的故意；第二，行為人實(shí)施了欺詐的行為，也即故意告知對(duì)方虛假情況，或 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 28 頁(yè) 共 36 頁(yè) 者故意隱瞞真實(shí)情況。房地產(chǎn)明知其不會(huì)在房屋周圍修置草坪卻在傳媒上作出購(gòu)房即可擁有綠地的廣告，并且在李女士前往咨詢的過(guò)程中仍強(qiáng)調(diào)樓房蓋成后會(huì)有草坪，可見(jiàn)房地產(chǎn)公司實(shí)施了欺詐的行為；第三，對(duì)方因?yàn)樾袨槿说钠墼p行為而陷入了錯(cuò)誤，并作出了不真實(shí)的意思表示。本 案中，李女士正是因?yàn)楣静萜旱某兄Z才會(huì)欣然簽約的。根據(jù)《合同法》第 54條：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷”。 據(jù)此，對(duì)于商品房買賣中所存在的宣傳不實(shí)，受害人既可以提起違約之訴請(qǐng)求違約損害賠償，又可以撤銷或者變更合同。受害人可以結(jié)合實(shí)際情況選擇更有利于自己利益保護(hù)的救濟(jì)方式。 論述十三： 買賣合同中，一旦標(biāo)的物發(fā)生毀損滅失，這種風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？如果一方對(duì)于這種損失存在過(guò)錯(cuò)，是否還適用風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則？我們可以先看下 面這個(gè)材料： 原告為一大型養(yǎng)魚(yú)場(chǎng)，被告為一副食品批發(fā)公司。雙方于 5月 20日簽訂了一份購(gòu)買活魚(yú)的合同，其中約定，被告向原告購(gòu)買武昌魚(yú) 20xx 千克，每千克 16元，鯽魚(yú) 1000千克，每千克 15元，羅非魚(yú) 1000千克，每千克 13元，于 6月 10日以前，由被告至原告處取貨。原告為保證按期向被告供貨，且便于被告取貨，遂將被告所需的魚(yú)集中放置于一個(gè)臨近一條大河的水池之中，同年 6月 5日，原告催促被告前來(lái)取貨，并提出也可由原告送貨，由被告承擔(dān)費(fèi)用。被告提出因其庫(kù)存的鮮魚(yú)尚未售完，暫不能收貨。至 6月 10 日，被告仍未前來(lái)取貨。 6月中旬以后，因連續(xù)罕見(jiàn)的暴雨，致使原告池中的水漲滿并溢出。魚(yú)紛紛蹦進(jìn)附近的大河中。 原告提出，為被告存放的魚(yú)因蹦進(jìn)河中，損失 20xx 千克，價(jià)值 3萬(wàn)元，因?yàn)楸桓孢`約應(yīng)由被告承擔(dān)。被告提出盡管其遲延數(shù)天，但雙方并沒(méi)有約定遲延履行的責(zé)任， 且 魚(yú)蹦進(jìn)河中，是由于原告自身的過(guò)錯(cuò)造成的 ， 所以他不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 29 頁(yè) 共 36 頁(yè) 對(duì)于這樣的事例，法院觀點(diǎn)不一。有人認(rèn)為，標(biāo)的物的所有權(quán)并沒(méi)有轉(zhuǎn)移，風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該由原告承擔(dān)。所以，原告應(yīng)該承擔(dān)損失；又有人認(rèn)為， 該損失是因?yàn)楸桓孢t延收貨造成的，如果被告按期接受貨物，則不會(huì)造成損失，因此該損失應(yīng)由被告承擔(dān) 。 請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法律知識(shí)談?wù)剬?duì)此問(wèn)題的看法。 答題要求： 1．運(yùn)用掌握的法律知識(shí)來(lái)闡述你的觀點(diǎn)和理由； 2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確； 3．字?jǐn)?shù)不少于 800字。 參考答案： 買賣合同中，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題是很重要的問(wèn)題。它關(guān)涉到買賣雙方權(quán)利義務(wù)的分配、責(zé)任的分擔(dān)，因此正確解決標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題，可以明確責(zé)任從而更好的定紛止?fàn)帯? 一般而言， 買賣合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題 是由當(dāng)事人自行約定的。但是 在當(dāng)事人未有約定的情況下， 又分為兩種情況：一種是當(dāng)事人雙方?jīng)]有過(guò)錯(cuò)情況下，標(biāo)的物的毀損 滅失；另一種是當(dāng)事人一方或者雙方 違反其應(yīng)負(fù)的義務(wù)， 在 違反義務(wù) 后發(fā)生 標(biāo)的物的毀損滅失 。不同的情況下應(yīng)適用不同的規(guī)定，責(zé)任的承擔(dān)也是不同的。 對(duì)于第一種情況， 我國(guó)司法實(shí)踐中一般認(rèn)為 風(fēng) 險(xiǎn)負(fù)擔(dān)與 財(cái)產(chǎn)交付的 時(shí)間是一致的。《民法通則》第 142條規(guī)定： “ 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 ” 一旦財(cái)產(chǎn)實(shí)際交付，則風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)也隨之轉(zhuǎn)移。 雖然 標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)采 取交付主義，但是這個(gè)原則的背后隱藏的卻是所有權(quán)主義，因?yàn)橐话愣詷?biāo)的物交付時(shí)，所有 權(quán)轉(zhuǎn)移。這種 合理性體現(xiàn)在： 第一，所有權(quán)是最完整的物權(quán)，只有所有人才對(duì)該物享有占有、使用、收益和處分的權(quán)能，才是該物的最終受益人。按照權(quán)利義務(wù)對(duì)等的原則，既然有權(quán)享受利益，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 30 頁(yè) 共 36 頁(yè) 應(yīng)的責(zé)任。 第二，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)是買賣合同的主要特征和法律后果 。 而從根本上說(shuō)，風(fēng)險(xiǎn)或利益都是基于所有權(quán)而產(chǎn)生的，是所有權(quán)的法律后果，是從屬于所有權(quán)的東西。當(dāng)標(biāo)的物所有權(quán)因買賣合同發(fā)生轉(zhuǎn)移時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)自然也應(yīng)隨之轉(zhuǎn)移。 第三，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的直接法律后果最終體現(xiàn)在買方是否仍應(yīng)按合同規(guī)定支付價(jià)金的問(wèn)題上。在買賣合同關(guān)系中，買方 承擔(dān)價(jià)金支付義務(wù)的根據(jù)是賣方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)。只有當(dāng)賣方按合同規(guī)定將標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方后，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任才由買方承擔(dān)方為合理。 本案 中， 雙方當(dāng)事人在合同中約定，于 6月 10日以前，由被告至原告處取貨。如果在6 月 10 日以前，原告將被告所需的活魚(yú)集中放置于臨近大河的水池中，因連續(xù)暴雨 ， 致使原告的魚(yú)從水池中蹦走， 這種 損失主要是因?yàn)樽匀辉蛟斐傻模敲丛陔p方都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況下，就應(yīng)適用上述 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 規(guī)則，由所有人承擔(dān)損失，也就是說(shuō)應(yīng)由作為該批貨物的所有者的原告承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)樗⑽磳Ⅳ~(yú)交付給被告，所有權(quán)并未發(fā)生移轉(zhuǎn)。 然而 ，上述風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則僅適用于雙方當(dāng)事人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況 。 如果當(dāng)事人一方或雙方違反其應(yīng)負(fù)的義務(wù) 后 標(biāo)的物的毀損滅失 的， 風(fēng)險(xiǎn) 則由 違反義務(wù) 方 負(fù)擔(dān)。 本案中，被告存在遲延取貨的責(zé)任， 依據(jù)《合同法》第 143條規(guī)定，因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。 對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題，還有一個(gè)問(wèn)題也需特別注意，即在一方遲延取貨而承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的情況下，另一方是否就完全免除責(zé)任呢？依據(jù)我國(guó) 《合同法》第 119條規(guī)定： “ 當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大； 沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 ” 在民法上，減輕損失是受害人應(yīng)承擔(dān)的法定義務(wù)，也就是說(shuō)在一方違約之后，雖給另一方造成了損害，但受害人依據(jù)誠(chéng)信原則或法律的規(guī)定，及時(shí)采取了合理措施，減少已經(jīng)發(fā)生的損害，如果未采取合理措施，減少損害，其本身也是有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)按照過(guò)錯(cuò)責(zé)任的要求對(duì)自己的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。從廣義的違約的概念出發(fā)，受害人違反了減輕損害的義務(wù)，也構(gòu)成了違約 。 本案 中 ，原告確實(shí)沒(méi)有盡到減輕損害的義務(wù)，因?yàn)樵诒┯昙磳? 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 31 頁(yè) 共 36 頁(yè) 來(lái)臨或已經(jīng)來(lái)臨的情況下，應(yīng)當(dāng)及時(shí)地采取措施，如設(shè)置覆蓋網(wǎng)、放水以降低水位等各 種辦法，盡量防止魚(yú)蹦走，即使這些方法不能完全避免損失，也能減輕損失。而原告未能及時(shí)采取上述措施，因此對(duì)其蒙受的全部實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分 責(zé)任 。 總之， 在遇到標(biāo)的物毀損滅失的情況時(shí)，不能簡(jiǎn)單的適用風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則，而應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)事人一方或雙方是否存在過(guò)錯(cuò)。唯有如此，才能真正實(shí)現(xiàn)法律的價(jià)值。 論述十四： 老百姓生活中最重要的就是衣、食、住和行了，商品房買賣、期房銷售等都是與“住”有關(guān)的社會(huì)現(xiàn)象。有這樣一個(gè)事例， 20xx年 9月 10日原告強(qiáng)大集團(tuán)與被告三信房地產(chǎn)公司簽訂協(xié)議，預(yù)購(gòu)位于某市某區(qū)的“江海大廈 ”的辦公用房。合同規(guī)定：出賣人應(yīng)于 20xx年5月底前交房，若出賣人遲延交房，每遲延一天交罰款 1萬(wàn)元，買受人遲延付款，每遲延一天交罰款 1 萬(wàn)元。合同第 10 條約定，出賣人如遇下列特殊原因可憑樓房所在地有關(guān)部門的證明文件，據(jù)實(shí)予以延期：一、不可抗力的自然災(zāi)害。二、其他非甲方所能控制的事件。合同“附錄一”還約定：三信應(yīng)于 20xx年底以前建成地基， 20xx年 7月底以前完成主體工程，20xx 年底開(kāi)始裝修，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。合同簽訂后，雙方均未在有關(guān)部門辦理備案手續(xù)，但三信已辦完所有的賣房手續(xù)。 20xx 年 2 月至 7 月，三信 在施工過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)一些地下人防工程需要清除，又遭遇 20 多天的大雨，致使工程進(jìn)度被推遲 2個(gè)月。盡管以后三信為搶工期，給施工隊(duì)以高額獎(jiǎng)金進(jìn)行鼓勵(lì)，但仍遲延一個(gè)月，直至 20xx年 6 月底才向強(qiáng)大集團(tuán)交房。強(qiáng)大集團(tuán)遂以三信遲延交房為由，向法院起訴。提出本合同沒(méi)有在有關(guān)部門備案，應(yīng)宣告無(wú)效；同時(shí)要求解除合同，并由三信房地產(chǎn)公司支付 30 萬(wàn)元的罰款。請(qǐng)用你所學(xué)到的法律知識(shí)談?wù)剬?duì)此問(wèn)題的看法。 答題要求： 1．運(yùn)用掌握的法律知識(shí)來(lái)闡述你的觀點(diǎn)和理由； 2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確； 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 32 頁(yè) 共 36 頁(yè) 3．字?jǐn)?shù)不少于 800字。 參考答案： 期房買賣、商品房銷售的確是生活中常遇到的現(xiàn)象，然而這種社會(huì)現(xiàn)象的背后也隱藏了很多的法律問(wèn)題。當(dāng)事人雙方在訂立的買賣期房的合同中如果約定了免責(zé)條款，一旦免責(zé)事由出現(xiàn)，那么另一方是否可以主張解除合同呢？合同訂立后并沒(méi)有到有關(guān)部門辦理備案手續(xù)，該合同是否會(huì)因此無(wú)效呢？ 首先，民法中有一條基本原則即意思自治，就是在民事活動(dòng)中當(dāng)事人可以根據(jù)自己的判斷去從事民事活動(dòng)，國(guó)家一般不干預(yù)當(dāng)事人的自由意志，充分尊重當(dāng)事人的選擇。其內(nèi)容包括自己行為和自己責(zé)任兩個(gè)方面。自己行為，即當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否 參與民事活動(dòng)，以及參與的內(nèi)容、行為方式等；自己責(zé)任，即民事主體要對(duì)自己參與的民事活動(dòng)所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任。本案中，原告依據(jù)自己的意愿和被告簽訂協(xié)議，并約定了協(xié)議內(nèi)容和免責(zé)條款，完全都是依靠自己的意思進(jìn)行行為。那么協(xié)議中約定的免責(zé)條款自然也約束雙方