【正文】 會(huì)構(gòu)成對(duì)在后專利的侵權(quán)。當(dāng)然，以在先專利為證據(jù)，也可直接請(qǐng)求宣告在后專利權(quán)無(wú)效。 ? 此外，在技術(shù)引進(jìn)時(shí)，合同中也可能包含有相關(guān)專利技術(shù)的內(nèi)容，如果合同中含有此類(lèi)條款，可以用來(lái)進(jìn)行有利抗辯。 85 ? 8）訴訟時(shí)效抗辯 ? 專利法第六十二條規(guī)定，侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算。 ? 如果超過(guò)兩年的訴訟時(shí)效，權(quán)利人雖然有向人民法院的起訴權(quán)，但卻失去了勝訴權(quán)。 86 ? ①若侵權(quán)行為的發(fā)生是一個(gè)時(shí)間點(diǎn)（侵權(quán)一次或一段時(shí)間后便自行終止），則超過(guò)了該時(shí)間點(diǎn)兩年后專利權(quán)人或利害關(guān)系人才提起訴訟，將失去勝訴權(quán)； ? ②若侵權(quán)行為是一個(gè)延續(xù)的過(guò)程，如持續(xù)了 5年，專利權(quán)人或利害關(guān)系人從一開(kāi)始就知道侵權(quán)，但這時(shí)才起訴，則只能對(duì)起訴前兩年內(nèi)的侵權(quán)行為起訴，而對(duì)起訴之前兩年以前的行為不能追究； 87 ? ③專利權(quán)人的專利終止之后，專利權(quán)人或利害關(guān)系人仍可對(duì)專利權(quán)終止之前未過(guò)兩年訴訟時(shí)效的侵權(quán)行為起訴要求賠償，但因?qū)＠麢?quán)已終止，則不存在要求停止侵權(quán)之訴。 ? 一些競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手曾在提起訴訟之前向企業(yè)發(fā)出有關(guān)律師函或其它法律文書(shū)，這就是專利權(quán)人或利害關(guān)系人“得知”或“應(yīng)當(dāng)?shù)弥薄扒謾?quán)”行為的有力證據(jù)，應(yīng)當(dāng)將其妥善保存。 88 ? 9）減輕賠償責(zé)任 ? 如果上述抗辯理由均不能成立，“被告”還可著眼于賠償數(shù)額的舉證以減輕自己的賠償責(zé)任。一方面可以舉出證據(jù)證明本企業(yè)因?yàn)槌杀据^高而獲得的利潤(rùn)較低；另一方面也可以證據(jù)證明“原告”的利潤(rùn)降低是多種原因引起的。 89 ? 調(diào)解。 ? 通過(guò)對(duì)比分析，如果制造的產(chǎn)品確屬侵犯了他人專利權(quán)，而且仍想實(shí)施該專利，在前述理由都不成立的情況下，比較好的辦法是主動(dòng)與對(duì)方和解，及時(shí)與專利權(quán)人協(xié)商和談判，爭(zhēng)取較低的損害賠償數(shù)額，或者以自己認(rèn)為有利的其他方式解決糾紛，如取得專利權(quán)人的實(shí)施許可或者交叉許可等，以爭(zhēng)取繼續(xù)獲得對(duì)本企業(yè)的發(fā)展很重要的關(guān)鍵技術(shù)的許可使用和主導(dǎo)產(chǎn)品的許可生產(chǎn)。如果專利權(quán)人已提出訴訟，也可以在法庭上主動(dòng)提出調(diào)解方案，盡量同對(duì)方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，簽訂專利實(shí)施許可合同。如果專利權(quán)人提出的條件過(guò)于苛刻，只好由法院判決。 90 ? B、 基本應(yīng)對(duì)程序 是： ? 回復(fù)警告函。 ? 在收到警告函后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)回復(fù)，在回復(fù)中說(shuō)明信已收到，正在對(duì)相關(guān)事實(shí)進(jìn)行調(diào)查，待事實(shí)查清后再作答復(fù)，并可以要求對(duì)方提供侵權(quán)的理由和證據(jù)。 91 ? 收集證據(jù)。 ? 收集能夠證明自己不侵權(quán)或者免除賠償責(zé)任的證據(jù)。例如，使涉案專利喪失新穎性、創(chuàng)造性的證據(jù)；享有先用權(quán)的證據(jù)；實(shí)施的技術(shù)屬于公知技術(shù)的證據(jù)；實(shí)施行為屬于非故意行為的證據(jù)等等。 92 ? 調(diào)查涉案專利的法律狀態(tài)。 ? 一般來(lái)說(shuō)，要查明該專利是否是中國(guó)專利，該專利的申請(qǐng)日或優(yōu)先權(quán)日、公開(kāi)日、終止日，并查明年費(fèi)繳納情況等，根據(jù)這些基本信息，采取對(duì)策。能顯示專利法律狀態(tài)的是專利證書(shū)和專利登記薄，專利證書(shū)記載了發(fā)明創(chuàng)造的名稱、發(fā)明人或設(shè)計(jì)人、專利號(hào)、申請(qǐng)日、專利權(quán)人等信息，專利登記薄記載了專利權(quán)的授予、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓和繼承、專利權(quán)的無(wú)效宣告、專利權(quán)的終止或恢復(fù)、專利權(quán)人的姓名或名稱、國(guó)籍、地址的變更等。 93 ? 判斷是否屬于不視為侵權(quán)行為。 ? 企業(yè)應(yīng)當(dāng)審查自己的行為是否屬于專利權(quán)用盡、先用權(quán)、臨時(shí)過(guò)境和科學(xué)研究與試驗(yàn)使用這四種情況之一。 94 ? 審查實(shí)施的技術(shù)是否落入涉案專利的保護(hù)范圍。 ? 通過(guò)分析，如果沒(méi)有落入涉案專利的保護(hù)范圍，則準(zhǔn)備提出不構(gòu)成侵權(quán)的抗辯；如果落入，但是有證據(jù)證明自己實(shí)施的技術(shù)屬于公知技術(shù)，則準(zhǔn)備提出公知技術(shù)抗辯；如果企業(yè)是專利產(chǎn)品的使用者或銷(xiāo)售者的，不知道該產(chǎn)品屬于侵權(quán)產(chǎn)品，并能舉證證明該產(chǎn)品具有合法來(lái)源的，可以提出只承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任，而免除賠償損失責(zé)任。 95 ? 調(diào)查影響涉案專利穩(wěn)定性的證據(jù)。 ? 首先，對(duì)現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行全面的檢索和調(diào)查。應(yīng)當(dāng)全面檢索相關(guān)專利文獻(xiàn)和非專利文獻(xiàn)，非專利文獻(xiàn)主要是指有關(guān)領(lǐng)域的專業(yè)報(bào)刊、書(shū)籍等。對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的調(diào)查，主要是調(diào)查在專利申請(qǐng)日之前是否有同類(lèi)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷(xiāo)售，調(diào)查專利申請(qǐng)日之前專利權(quán)人的專利產(chǎn)品是否已經(jīng)在市場(chǎng)上銷(xiāo)售，是否該專利技術(shù)已經(jīng)通過(guò)某種方式被公開(kāi)了。這些工作的完成要依靠市場(chǎng)部門(mén)平時(shí)對(duì)市場(chǎng)的密切監(jiān)控。 96 ? 其次，專利部門(mén)審查涉案專利的專利文件，通過(guò)這些文件可以了解到原專利申請(qǐng)?jiān)趯徟^(guò)程中的修改和變動(dòng)情況，有利于找到對(duì)自己有利的證據(jù)。 97 ? 積極應(yīng)訴。 ? 如果專利權(quán)人已向法院起訴，應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)訴。這項(xiàng)工作主要由法律部門(mén)懂專利的人員進(jìn)行，也可委托社會(huì)中介機(jī)構(gòu)代理應(yīng)訴。 98 案例：美國(guó) GE公司指控東方電機(jī)股 份有限公司專利侵權(quán)案 案由：東電是中國(guó)研制大型發(fā)電設(shè)備的重點(diǎn)企業(yè)，主要從事水力發(fā)電設(shè)備、汽輪發(fā)電機(jī)、交直流電（動(dòng)）機(jī)以及控制設(shè)備的制造銷(xiāo)售。國(guó)內(nèi)市場(chǎng)占有率基本保持為 40% 左右。 起因： 2023年，美國(guó) GE公司以“弗朗西斯型水輪機(jī)的葉片”專利使用費(fèi)問(wèn)題為由，阻礙了東電對(duì)國(guó)家“十五”重點(diǎn)水電工程 —廣西龍灘電站 7臺(tái) 70萬(wàn)千瓦水輪機(jī)組的投標(biāo)。并提出，今后我國(guó)三峽 右岸 和其它已立項(xiàng)的大中型水電站的 100多臺(tái)發(fā)電機(jī)組，都必須支付 4%的專利使用費(fèi)，才能使用該項(xiàng)專利技術(shù)。（廣西龍灘的合同金額是 25億， 4%專利費(fèi)為 1個(gè)億） 99 措施：專題進(jìn)行《東方電機(jī)股份有 限公司專利預(yù)警及糾紛應(yīng)對(duì)策略研究》， 經(jīng)研究，最后確定運(yùn)用合同進(jìn)行抗辯。 100 三峽 左岸 14臺(tái)機(jī)組以國(guó)外公司為主承制商， 國(guó)務(wù)院為了支持民族工業(yè)發(fā)展，在三峽工程國(guó) 際招標(biāo)中明確規(guī)定外方必須全面向中方合作企 業(yè)進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓，國(guó)家為此花費(fèi)了巨額投資， 其中僅機(jī)組技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)耗資 1746萬(wàn)余美元，如 果算上外商專家來(lái)華指導(dǎo)及出國(guó)人員培訓(xùn)費(fèi)， 國(guó)家即花費(fèi)近 2023余萬(wàn)美元。 101 技術(shù)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和要求在合同附件 12作了詳細(xì)的規(guī) 定，其中對(duì)葉輪設(shè)計(jì)的技術(shù)轉(zhuǎn)讓，包括葉輪的設(shè)計(jì)參數(shù) 和幾何尺寸，還包括三峽水輪機(jī)葉輪幾何型線的水力設(shè) 計(jì)軟件。水輪機(jī)技術(shù)轉(zhuǎn)讓主合同條款 規(guī)定，賣(mài)方應(yīng)保證買(mǎi)方不承受由于使用了賣(mài)方提供的合 同設(shè)備（所有的水輪機(jī)）的設(shè)計(jì)、工藝、方案、技術(shù)資 料、商標(biāo)、專利等方面而產(chǎn)生侵權(quán)，若有任何侵權(quán)行為 賣(mài)方必須承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切索賠和責(zé)任。在附件 12賣(mài) 方與哈電、東電的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中未對(duì)哈電、東電提出 限制合作方面的內(nèi)容，即技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中并沒(méi)有規(guī)定引 進(jìn)技術(shù)只能用于三峽工程。 因此，我國(guó)企業(yè)通過(guò)三峽左岸工程技術(shù)引進(jìn)，已獲 得了 GE公司該項(xiàng)專利的使用權(quán)， GE公司提起訴訟則是 違反合同內(nèi)容條款的行為。 102 謝謝大家！ 103 中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)遠(yuǎn)程教育培訓(xùn) 今年開(kāi)設(shè)的課程： 《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律基礎(chǔ)》； 《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》； 《專利代理實(shí)務(wù)》； 《知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)際保護(hù)》； 《專利文獻(xiàn)信息與檢索》； 《著作權(quán)》； 《外觀設(shè)計(jì)專利》； 《商標(biāo)法》。 104 105 聯(lián)系方式 ?610041成都市一環(huán)路南四段 2號(hào)四川省知識(shí)產(chǎn)權(quán)局宣傳教育處 ?02885512201（辦公室） ?02885589865(傳真 ) ?郵箱 : 106