【正文】 并迅速風(fēng)靡世界。 600萬美元的投入，為可口可樂公司帶來了數(shù)以億計的回報。 ? 練習(xí)： ?對天津南開戈德集團有限公司的專利戰(zhàn)略的分析 ? 天津南開戈德集團有司是中國科技情報學(xué)會競爭情報分會的團體會員，是天津市的知名企業(yè)。 ? 公司擁有專利 40多項，其中發(fā)明專利占 80%以上，已授權(quán)專利占 70%以上，被國家知識產(chǎn)權(quán)局確定為 “ 促進專利技術(shù)產(chǎn)業(yè)化示范工程 ”單位元。 ? 其主導(dǎo)產(chǎn)品 —— 自動售貨機及相關(guān)產(chǎn)品 。 ? 自動售貨機是自助產(chǎn)業(yè)中的主流產(chǎn)品，在國際上已有 30多年歷史。 ? 隨著時代的發(fā)展，自助產(chǎn)業(yè)已形成一個巨大的產(chǎn)業(yè)群體，除了傳統(tǒng)的自動售貨（包括食品、飲料等）機外，最近十幾年發(fā)展起來的還有自動售卡機、自動售票機、自動取款機、自動存款機等。隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)、金卡工程、電子商務(wù)技術(shù)（包括移動商務(wù)）和市場消費多樣化的發(fā)展，自助產(chǎn)業(yè)在其服務(wù)功能、品種、質(zhì)量、費用等方面都在不斷更新，多功能的發(fā)展趨勢十分明顯。自助產(chǎn)業(yè)必將突破原有單一售貨為目標(biāo)的框架，向多樣化、網(wǎng)絡(luò)化、信息化的目標(biāo)發(fā)展。 ? 通過對專利信息的全面檢索和研究，戈德集團意識到網(wǎng)絡(luò)自助服務(wù)系統(tǒng)在未來市場的巨大上升潛力，于 2023年著手研發(fā)自助 e站，該項目也是天津信息港工程項目之一。 ? 2023年 12月，該戈德自助 e站正式在天津鼓樓商業(yè)街亮相。戈德集團開發(fā)的自助 e站可以將電子媒體宣傳、電子超市、銀行轉(zhuǎn)帳、公話、信息查詢，卡類銷售等功能相結(jié)合。它是一個網(wǎng)絡(luò)自助服務(wù)系統(tǒng)，不等同于以前單純以銷售服務(wù)為主的自動售貨機，不只局限于零售產(chǎn)業(yè)，還可以通過網(wǎng)絡(luò)提供多方位的信息產(chǎn)品和電子商務(wù)服務(wù)。戈德集團決定將網(wǎng)絡(luò)自助服務(wù)系統(tǒng)作為企業(yè)現(xiàn)階段的核心技術(shù)。 ? 國內(nèi)自助產(chǎn)業(yè)起步較晚，受社會環(huán)境等因素的制約，落后于國外發(fā)達國家水平。但隨著城市文明建設(shè)的不斷發(fā)展， “ 自助 ” 這種獨特的消費方式逐漸被人們所認(rèn)可，并已形成一定的市場規(guī)模。 ? 目前我國從事自助產(chǎn)業(yè)的廠家也逐年增加，除原有南開戈德、遼寧東宇外，還有廣東智強、青島澳柯瑪和深圳雄震等大中型企業(yè)已經(jīng)開始自己設(shè)計生產(chǎn)和銷售自動售貨機。此外，一批從事自助產(chǎn)業(yè)相關(guān)產(chǎn)品（例如各種 IC卡、紙幣識別器等）的企業(yè)也在國內(nèi)出現(xiàn)。國外自動售貨機廠家在我國也有了一定數(shù)量的代理商，國際著名的產(chǎn)業(yè)集團（如美國的 MARS公司，加拿大的 CASHCODE公司，日本的 LICENSE公司等）開始向中國自助產(chǎn)業(yè)市場進軍。因此，隨著國內(nèi)自助產(chǎn)業(yè)市場需求不斷擴大，企業(yè)競爭正越演越烈。 案例分析 ? 任何一個企業(yè) 的技術(shù)或產(chǎn)品的發(fā)展必經(jīng)四個階段： ? 起步期 （確定核心技術(shù)） ? 發(fā)展期（ 進一步擴大市場份額） ? 成熟期（保持市場優(yōu)勢） ? 衰落期 企業(yè)專利防御戰(zhàn)略 ? 信息公開戰(zhàn)略 ? 取消對手專利無效 ? 專利訴訟戰(zhàn)略 ? 證明先用權(quán) ? 現(xiàn)有技術(shù)抗辯 ? “ Bolar例外 ” 抗辯 信息公開戰(zhàn)略 ? （一）非專利文獻公開 ? 在利用專利文獻進行技術(shù)評價和預(yù)測時，充分利用非專利文獻信息也至關(guān)重要。 ? 針對一些特殊的領(lǐng)域，當(dāng)技術(shù)集中度較為分散、技術(shù)門檻不高時，很難通過以上指標(biāo)篩選專利信息，這時非專利文獻就具有不可替代的作用。 ? 以印度 “” 防御性公開數(shù)據(jù)庫存 TKDL為例 ? 印度私人和政府頻頻出面發(fā)起公益訴訟，通過異議等方式無效國外專利。 ? 2023年，印度 CSIR向歐洲專利局 (EPO)一位審查員發(fā)出專利檢索分析意見與證據(jù)文件，認(rèn)為丹麥某知名企業(yè)申請的一項專利在印度早已公開使用。最后，丹麥公司不得不主動撤銷該 2023年提出的專利申請。 ? 2023年 6月 10日，印度 CSIR在 EPO審理的專利異議訴訟中，成功駁回中國一家醫(yī)藥研發(fā)和制造企業(yè)的一項藥物專利申請的授權(quán)。 ? 涉案專利申請于 2023年獲得歐洲專利局授權(quán)后的 9個月異議期內(nèi)，這一專利申請被 CSIR提出異議，異議人認(rèn)為：相關(guān)藥物成分在公元前 1500多年前就已經(jīng)在印度使用，公元9世紀(jì)的發(fā)明證據(jù)可以證明印度已經(jīng)公開使用相關(guān)技術(shù)，因此來自中國企業(yè)的專利申請不能獲得授權(quán)。 圖中方框表示印度知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的組織單元； 白色圓圈表示知識產(chǎn)權(quán)防御戰(zhàn)略目標(biāo)的實現(xiàn)過程； 綠色圓圈表示知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造戰(zhàn)略目標(biāo)的實現(xiàn)過程。 印度國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略運行體系與戰(zhàn)略目標(biāo)實現(xiàn)過程 （二）專利申請公開 ? 早期公開 ? —— 國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。 一些具有實力的跨國企業(yè)或集團有時出于專利防御戰(zhàn)略的考慮提前公開其專利申請中的技術(shù)成果 ? —— 即通過專利申請?zhí)崆肮_的方式使競爭對手的專利申請不具備專利性，及時申請并提前公開的專利申請可以成為評價競爭對手專利申請的新穎性和創(chuàng)造性的對比文件，從而阻止競爭對手獲取專利權(quán)。 ? 例如，歐美企業(yè)的 78％的發(fā)明創(chuàng)造是由企業(yè)主動公開的，美國 IBM公開的發(fā)明創(chuàng)造高達 88％。 ? “專利漁夫” ? —— 也稱“專利海盜”，是指本身并不制造專利產(chǎn)品、不提供專利服務(wù)的投機公司或團體。這些公司或組織大都躲在市場暗處，通過廉價收購個人、研究機構(gòu)或破產(chǎn)公司的有效專利，待有關(guān)企業(yè)使用其專利產(chǎn)品并占有一定市場份額時突然提起訴訟獲利。 ? “專利海盜”利用法律的“灰色地帶”，充分運用手中的資源，他們不僅會瞄準(zhǔn)大型企業(yè)提起訴訟，也在同一訴訟中起訴上百家公司以提高“合理專利費用”順利支付的概率； ? 同時還會起訴實力薄弱的中小企業(yè)，這些中小企業(yè)往往為規(guī)避抗辯帶來的經(jīng)濟風(fēng)險和時間損失而選擇“破財免災(zāi)”，支付賠償金以了結(jié)官司。 ? 如何選擇： ? Thomas J． Colson舉例說，如果我們是第一個發(fā)明椅子的人，為了要保護我們的創(chuàng)作，當(dāng)然要將最原創(chuàng)的構(gòu)想，也就是椅子(紅框部分 )的專利申請下來，但是如果其他人看到這項專利之后，可能稍作修改，將椅子其他的變化型態(tài)的專利申請下來，這樣反而我們?yōu)榱艘a(chǎn)有把手或是有輪子的椅子，還必須要取得這些人的授權(quán)，才能實施，即使最原始的構(gòu)想是自己發(fā)明的。為了避免這個狀況發(fā)生，一個策略是我們將相關(guān)的變化型也都用專利保護起來，當(dāng)然，免不了要花費許多申請以及維護費用。另一個策略，就是防御性公開，透過這個方式，我們將相關(guān)椅子相關(guān)的型態(tài)在專利審查官可能檢索的雜志或網(wǎng)站上于以公開，就可以用很低的成本保護到核心的發(fā)明構(gòu)想。 取消對手專利無效戰(zhàn)略 ? （一）請求專利無效宣告 ? （ 1）發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒痪哂行路f性、創(chuàng)造性和實用性，外觀設(shè)計與同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計相同和相近似，或者與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突的； ? （ 2）未按照規(guī)定充分公開技術(shù)方案或撰寫說明書及權(quán)利要求書的； ? （ 3）修改超過原申請文件的表示范圍的； ? （ 4）不符合專利法規(guī)定發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計的定義的； ? （ 5）違反國家法律和公共利益或妨害社會公德，或者屬于專利法規(guī)定的不授予專利權(quán)的范圍的； ? （ 6）屬于重復(fù)授權(quán)的情況的。 ? 專利無效抗辯實際是通過向?qū)＠麖?fù)審委申請涉訟專利權(quán)無效認(rèn)定 ? 在專利侵權(quán)訴訟中的專利無效抗辯僅需引用無效認(rèn)定決定或判決即可，無需說明理由。 ? 一般而言，如專利權(quán)最終被認(rèn)定為有效，被告在侵權(quán)訴訟中仍以無效作抗辯，法院將不再予以審查。 （二）侵權(quán)訴訟中專利無效抗辯 專利訴訟戰(zhàn)略 ? 專利訴訟對商業(yè)市場的影響是巨大的，并隨之產(chǎn)生一系列的“蝴蝶效應(yīng)”。 ? 就產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售而言，敗訴的結(jié)果將使得企業(yè)不得不支付高額的損害賠償金。更壞的結(jié)果是法院頒布永久禁令，產(chǎn)品被禁止在該國家內(nèi)銷售。如果需要繼續(xù)使用專利生產(chǎn)產(chǎn)品，許可費的繳納也使得原有產(chǎn)品的生產(chǎn)成本被增加。訴訟的結(jié)果也會使得被告公司放棄原告專利所涵蓋的整個產(chǎn)品系列。 ? 如 1986年寶麗來與柯達之間的訴訟戰(zhàn)爭使得柯達最終完全放棄了立拍的相機市場。 ? 從市場反應(yīng)來看，專利訴訟會影響企業(yè)的聲譽。 ? 專利訴訟不但為專利權(quán)人構(gòu)建了強勢形象，向潛在競爭者傳達一種積極訴訟的信號，這種公開效應(yīng)能夠產(chǎn)生一種威懾效果。 ? 對下游廠商發(fā)起的訴訟將導(dǎo)致連鎖反應(yīng)，不但造成上游供應(yīng)商的客戶流失，還會促使下游客戶改用專利所有人為其供應(yīng)商。 證明先用權(quán)抗辯 ? 面臨專利侵權(quán)指控時，專利先用權(quán)抗辯是一種重要的抗辯事由。 ? 有效進行先用權(quán)抗辯可以使專利申請日前已經(jīng)合法獲知技術(shù)或者外觀設(shè)計的企業(yè)繼續(xù)實施該技術(shù)或外觀設(shè)計，從而避免社會資源的浪費，同時保護誠信經(jīng)營者能夠繼續(xù)進行誠信的經(jīng)營行為。 ? 證明先用權(quán)存在的三個要素中最重要的是時間要素，要證明時間要素的存在，應(yīng)當(dāng)在以下六個方面著手： ? 首先查看自己的生產(chǎn)記錄、銷售記錄，最好是有與第三方相關(guān)的證據(jù)，從而使得證據(jù)的證明效力較強。 ? 查看自己的其他檔案，能否證明存在相關(guān)事實。 ? 很多企業(yè)忽視檔案管理，但是重視產(chǎn)品宣傳，那么可以搜尋相關(guān)的宣傳資料，在很多宣傳資料上都記載著自己制造、使用、銷售相關(guān)產(chǎn)品的信息，可以證明先用權(quán)的狀態(tài)和限度要素。而宣傳資料可以通過第三方（例如印刷廠、設(shè)計者）等，證明其時間要素。 ? 產(chǎn)品的銷售商能否提供相關(guān)的進貨、銷售證據(jù)，證明先用權(quán)的存在。 ? 原材料采購商能否提供原材料采購證明，很多原材料是專用的，不能夠作為其他用途使用，例如本案中的一些設(shè)備，只能在超市中應(yīng)用，而且其用途也僅限于該專利方法。 ? 其他渠道。 現(xiàn)有技術(shù)抗辯 ? 如果原告的專利確屬現(xiàn)有技術(shù)和 /或現(xiàn)有設(shè)計，且將其“無效”掉對被告才更加有利的話，那就應(yīng)當(dāng)考慮提出無效宣告請求，并同時以“已經(jīng)向?qū)＠麖?fù)審委員會提出了無效宣告請求”為由，請求法院“中止”該侵權(quán)糾紛案的審理。 ? 但：無效宣告請求的審理周期較長，且即便“無效”掉了，最后結(jié)案也還是在法院； ? 發(fā)明與實用新型還可以維持其部分有效，故可能存在保持其有效的部分仍需繼續(xù)進行“不侵權(quán)抗辯”的問題； ? 在提出無效宣告請求，特別是針對發(fā)明專利提出時，不但其理由要充分而準(zhǔn)確，其證據(jù)還須首先考慮采用“公開出版物”。如果要采用“公開使用”的證據(jù)，就應(yīng)當(dāng)是能夠清楚顯示了原告專利申請日之前的日期，并能夠與原告的專利毫無疑義地聯(lián)系起來的，例如銷售產(chǎn)品的發(fā)票、出口報關(guān)單、與第三方業(yè)務(wù)往來的送貨單等各種憑據(jù) ? “現(xiàn)有技術(shù)抗辯”具體是指在專利侵權(quán)糾紛中，被訴侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)?，F(xiàn)有技術(shù)抗辯一旦成立，法院可以逕行認(rèn)定不侵權(quán)，節(jié)約了程序（無須走專利無效宣告程序），縮短了訴訟期限，有利于及時定分止?fàn)帯?