【正文】 一種方式支付酬金的合同類型。 ? 這類合同中，業(yè)主承擔項目實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔了項目的全部風險。 但是承包單位由于無風險，其報酬也就較低了。 ? 這類合同的缺點是業(yè)主對工程造價不易控制，承包上也就往往不注意降低項目的成本。 ? 主要使用： ? 。 ? 。 ? 。 ? 固定總價合同：指雙方在專用條款內約定合同價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法，以一次包死的總價格委托給承包商，價格不因環(huán)境變化和工程量增減而變化，承包商承擔了全部的完工風險。 ? 可調價格合同：可調價格合同中合同價款的調整因素有： ? （ 1）法律、行政法規(guī)和國家有關政策變化影響合同價款； （ 2）工程造價管理部門公布的價格調整； （ 3）一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過 8小時； （ 4）設計變更及發(fā)包方確認的工程量增減； （ 5）雙方約定的其他因素。 ? 2）利用擔保來規(guī)避項目完工風險 ? 在項目融資的建設階段，大都由項目主辦方提供完工擔保。完工擔保許諾，在規(guī)定時間內完成項目，若在預定工期內出現超支，則擔保方承擔全部超支費用。 ? 由項目公司作為完工擔保人（貸款銀行最理想的方式） ? A完工擔保的責任 ? 項目公司作出保證，必須提供超過原定設計資金之外的任何所需資金。 ? B項目公司履行完工擔保的方式 ? 要求項目公司各股東增加股本投入；項目公司自己或通過其他金融機構向項目公司提供初級無擔保貸款。 ? C保證項目公司履行義務的措施 ? 通常要求項目公司在指定的銀行賬戶上存入一筆預定的擔保存款，或者從指定的金融機構開出一張以貸款銀行為受益人的備用信用證，作為貸款銀行支付第一期貸款的先決條件。 ? 由 EPC或交鑰匙承包商與金融機構或保險公司聯(lián)合作為擔保人 ? Engineering （工程設計） Procurement （設備采購）Construction （主持建設）工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔工程項目的設計、采購、施工、試運行服務等工作，并對承包工程的質量、安全、工期、造價全面負責。 ? 交鑰匙工程指跨國公司為 東道國 建造工廠或其他工程項目，一旦設計與建造工程完成，包括設備安裝、試車及初步操作順利運轉后，即將該工廠或項目所有權和管理權的“鑰匙”依合同完整地“交”給對方，由對方開始經營。因而，交鑰匙工程也可以看成是一種特殊形式的管理合同。 ? 3）利用金融衍生工具 ——遠期合約來規(guī)避完工風險（承包商轉移風險的方法） ? ? 長期產品銷售協(xié)議的典型形式： ? A無論提貨與否均需付款 TakeorPay Agreement ：項目公司與項目產品購買者或項目設施使用者之間就工業(yè)項目所生產的實體產品或服務性項目設施所提供的服務達成的長期供銷合同關系，是一種長期的無條件的供銷協(xié)議。 ? 所謂長期性是指項目產品購買者或項目設施使用者所承擔的義務至少應不短于項目貸款的期限，因而這種協(xié)議的期限要比一般的商業(yè)供銷合同要長得多。 ? 所謂無條件性是指項目產品購買者或項目設施使用者承擔無條件的付款責任，不論項目公司能否交貨，項目產品購買者或項目設施使用者都有義務按協(xié)議所約定的日期和價格向項目公司支付事先確定數量的產品貨款。產品的價格以市場價格為基礎，可以采用固定價格或浮動價格的形式，但往往同時規(guī)定最低價格；而產品的數量通常以項目的設計產量為基礎。 ?“提貨與付款”協(xié)議與“無論提貨與否均需付款”協(xié)議十分相似，主要的區(qū)別就在于：在“提貨與付款”協(xié)議中，項目產品購買者或項目設施使用者承擔的不是無條件的絕對付款責任，而只承擔在取得產品或獲得服務的前提條件下才履行根據協(xié)議所確定的付款義務。 ?在性質上更接近一般的長期商業(yè)購銷合同，因而更加容易被項目投資者、項目產品購買者或項目設施使用者所接受。 ? 1）要求項目有長期產品銷售協(xié)議 ? 2）長期銷售協(xié)議的期限要求與融資期限一致 ? 3）定價充分反映通脹、利率、匯率等變化。 ? ? 1）利率掉期 ? 2）遠期外匯合約 ? 3）期權 ? 4）擇期 ? 5）固定匯率 ? 6）融資貨幣 ? 7）匯率變動保險 ? 5）生產風險防范 ? 通過一系列的融資文件和信用擔保協(xié)議來防范。 ? 項目公司應與信用好且可靠的伙伴，就供應、燃料和運輸問題簽訂有約束力的、長期的、固定價格的合同；項目公司擁有自己的供給來源和基本設施；在項目文件中訂立嚴格的條款與涉及承包商和供應商有延期懲罰、固定成本以及項目效益和效率的標準。 第八章 工程項目融資的擔保 ? 擔保概述 ? 工程項目融資擔保，是指工程項目的借款方或第三方以自己的資產或信用向貸款方或租賃機構作出的償還保證，是分配和轉移工程項目融資風險的重要手段。 ? 擔保的基本概念和種類 ? 概念： 擔保在民法上是指確保債務或其他經濟合同項下義務的履行或債務的清償為目的的保證行為。是債務人履行債務的特殊保障，是確保債券實現的一種法律手段。 ?種類：物權擔保和信用擔保 ?物權擔保： 是指借款人或擔保人以自己的有形或權益資產為履行債務償還義務而向貸款銀行提供的擔保。 ?抵押權、質押權和留置權。 ?信用擔保： 是擔保人以自己的資信向債權人保證對債務人履行償債義務承擔責任的承諾。 擔保在工程項目融資中的主要作用 ? ? 1）可以使項目投資者避免承擔全部活直接的項目債務責任 ? 2）可使項目投資者將一定的項目風險轉移給第三方 ? ? 1）有利于轉移其風險 ? 2）有利于加強對借款人的監(jiān)督 ? 擔保合同具有從屬性和補充性 ? 補充性： 指保證合同的法律關系上，保證人是第二債務人，只有當主債務人不履行其債務時，保證人才有責任承擔付款責任，只有在對借款人的財產強制執(zhí)行之后仍不足以抵債時，才能要求擔保人承擔清償的責任。 ? 從屬性： 指擔保合同是貸款合同的從合同，承擔著和貸款合同標準和范圍一樣的責任，保證人的保證責任隨借款人的主債務的消滅而消滅。主合同無效，則擔保合同無效。 ?擔保合同項下保證人所承擔的責任是第二性的付款責任 ?對價是此類擔保的基礎 擔保的法律形式 ? ：又稱物擔保，是指借款人或擔保人以自己的有形財產或權益財產為債務的履行設定的擔保物權，如抵押權、質押權、留置權等。 ? 1）抵押 ? 是債務人或者第三人以其所有的或者依法經營管理的資產作為履行貸款合同的擔保，當其不能或者不履行合同義務時，貸款人有權依照有關法律規(guī)定或抵押合同的約定，以該資產折價或者變賣、拍賣、以其價款優(yōu)先受償。 ?訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人不得約定在債務期限屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權直接歸債權人所有。但是，該條款的無效不影響抵押合同其他條款的效力。 ?不動產的抵押必須辦理抵押登記，抵押權自登記之日起設立。 ? 2）擔保 ? 是債權人和債務人之間的一項協(xié)議，債權人有權使用該項擔保條件下資產收入來清償債務人對其的責任。 ? 浮動擔保 ：摘債務人以現在和將來的資產為債權人設定擔保物權。 ? 固定擔保 ：是指提供擔保人在沒有解除擔保或擔保受益人不同意的條件下不能出售或其他形式處置該項資產。 ? ?是在擔保受益人和被擔保人約定的條件下，當被擔保人不履行對其債權人所承擔的義務時，必須承擔起被擔保人的合約義務，即擔保人以自己的資信向債權人保證履行義務或承擔責任。 擔保的主要條款 ? ?擔保中的對價 是貸款人給與借款人貸款，即擔保人通過為借款人提供擔保所得到的回報是貸款人向借款人提供貸款。 ?“貸款人向借款人提供貸款的前提是擔保人出具的擔保書” ? ： ?各個擔保責任 ?每個擔保人只對借款人一定比例的債務承擔保證責任，如果借款人違約，貸款人只能向每個擔保人提出其擔保比例上限范圍內的清償要求。 ?案例：甲公司向乙銀行貸款 100萬，丙公司、丁公司為保證人，根據保證人與債權人在擔保合同中的約定，丙公司的保證責任為 90萬元，丁公司的保證責任為 10萬元。如果債務人甲公司到期不能清償債務，債權人可？ ?共同擔保責任（連帶共同保證） ?每個擔保人對全部貸款債務承擔保證責任。 ?案例：甲公司向乙銀行貸款 100萬元，丙公司、丁公司為保證人。丙、丁之間內部約定，由丙公司承擔 60%的保證責任，丁公司承擔40%的保證責任，但丙、丁在與債權人乙銀行簽訂保證合同時，未約定各自的保證份額。個別和共同擔保責任 ? “本擔保書是無條件的、不可撤消的或本擔保人無條件地、不可撤消的保證等等” ? ? 是明確擔保人的擔保資格和擔保能力所作出的保證 ? 擔保人必須是法人 ? 擔保人不存在對本合同的執(zhí)行有實質性影響的負債。 ? 擔保合同項下的擔保責任和其他合同下的擔保責任具有同等地位。 ? ? 可使貸款人在借款的全部債務未完全清償之前，經擔保人同意不將部分或全部解除擔保責任。 ? ? 指一旦貸款人向擔保人提出付款請示，擔保人就必須立即付款。 ? 、修改及和解 ? 未經保證人同意的主合同變更，保證人的保證責任并不能解除。 ? 如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任。 ? 如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。 ? 變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。 ? 適用法律及司法管轄 ? 稅收費用 擔保人 ? 項目投資人 ? 最主要最常見的一種擔保形式是項目的直接投資人和主辦人作為擔保人。 ? 運用項目投資者提供的直接的、非直接的擔保，加上其他方面的擔保，可以成為貸款人能夠接收的信用保證結構。 ? 商業(yè)擔保人 ? 商業(yè)擔保人 以營利為目的提供擔保，承擔項目風險并收取服務費用。通常包括銀行、保險公司及其他從事商業(yè)擔保的金融機構。 ?商業(yè)擔保的基本方式： ? 1）擔保項目投資者在項目融資中所必須承擔的義務。 ?作用： ? a擔保資金不足或資產不足的項目公司對其貸款承擔的義務。 ? b擔保項目公司對其他投資者所承擔的義務。 ? c提供擔保人和擔保受益人之間的中介。 ? 2）為防止項目意外事件的發(fā)生而進行的擔保 第三方擔保人 ? 第三方擔保人 是指在項目中的直接投資人之外與項目開發(fā)有直接或間接利益關系的機構為項目提供擔保。這些 機構包括 ： ? 與項目有直接利益關系的商業(yè)機構； ? 利益包括：獲得項目所需設備的供應、安裝權； ? 獲得項目的建設權； ? 獲得其自身長期穩(wěn)定的原材料、能源供應； ? 獲得其自身產品長期穩(wěn)定的市場； ? 保證其對項目設施的長期使用權。 ? 政府機構 ? 政府結構介入作為項目擔保人可減少項目的政治風險和經濟政策風險，增強投資者的信心。 ? 國際金融機構 ? 這些機構的參與，提供項目融資擔保，能夠減少項目的政治風險、商業(yè)風險，增強貸款銀行對項目融資的信心，起到與上述政府機構同樣重要的作用。 擔保的范圍和類型 ? 擔保的范圍 ? 項目擔保的范圍取決于其所面對的風險。 ? 一個項目可能面對的風險： ? ? 一般，項目所在國政府或中央銀行應是最理想的政治風險擔保人。 ? ? 商業(yè)風險是項目融資的主要風險，也是項目擔保的重要內容，一般的項目貸款人都會要求項目投資者或與項目有直接利益關系的第三方提供不同程度的擔保。 ? 1）竣工擔保 ? 在設計和完成項目融資結構的過程中，如何分擔項目的竣工風險是貸款銀行和項目投資者談判的焦點之一。尤其是竣工擔保的存在使竣工測試的談判變得更為復雜，并且增加了關于是否滿足竣工標準的爭論。 ? 一般貸款銀行除了要求項目投資者或者工程公司提高竣工擔保外，有時也會要求在產品市場安排上增加相應的項目延期條款，以調整合同收入，支付由工程不能按期竣工而造成的融資成本超支。 ? 2）生產成本控制 ?控制生產成本是可以減少貸款銀行對其他擔保形式的要求。 ?一種方法是通過由項目公司和提供項目生產所需的主要原材料、能源、電力的供應商簽訂長期供應協(xié)議，規(guī)定其供應產品的數量、價格和期限。 ?另一種方法是將生產成本的控制與項目所在地的物價指數相聯(lián)系。 ? 3）產品市場安排 ? ?項目投資者尋求商業(yè)政治風險保險的原因： ? 1）項目投資者不滿意政府政治風險擔保的條款，而商業(yè)保險市場可提供靈活和更具競爭性的條件； ? 2）項目的風險價值過高，超過政府機構政府風險擔保的條件 ? 3）項目不具備政府出口信貸或政治保險機構提供政治風險擔保的條件。 ?商業(yè)政治保險的范圍： ?資產風險保險 ：主要是因為剝奪、暴亂、內