【正文】 疑難問題的闡釋 (2) 證據(jù)適用中的有關問題 ① 當事人逾期提交關鍵證據(jù) ,對方當事人不予質(zhì)證時，如何體現(xiàn)“司法公正” ? ? 關鍵證據(jù)是新證據(jù)范疇 ? 什么是新證據(jù) ② 原告針對被告開庭審理時的答辯內(nèi)容補充提供證據(jù) ,而被告以超過舉證期限為由不予質(zhì)證 ,如何處理 ? ③ 當事人在其他案件中的陳述，可否作為正在訴訟中案件的自認？ ④發(fā)回重審的案件，是否重新給當事人舉證的權利和期限？ 十五、最高法院專家法官對民商裁判 疑難問題的闡釋 (3) ⑤ 被告在答辯期間屆滿后提交的答辯狀法院應否接受并向原告送達 ? ⑥ 開庭質(zhì)證時 ,對方才發(fā)現(xiàn)某證據(jù)需鑒定 ,法官也認為應鑒定 ,但已超過鑒定期限 ,怎么辦 ? ? 申請鑒定的提出時限 ? 是否可以 ?(介紹司法鑒定情況） ⑦ 傳真件證據(jù)的效力 ? 性質(zhì) 非原件 ? 認定時應考慮的幾點 : 十五、最高法院專家法官對民商裁判 疑難問題的闡釋 (4) ⑧ 《 證據(jù)規(guī)則 》 41條規(guī)定 ,新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)為“新的證據(jù)”。何謂“新發(fā)現(xiàn)”？是誰的“新發(fā)現(xiàn)” (法官 、原告 、被告 第三人 )？ ? 民訴法 “ 證據(jù)隨時提出主義 ” ? 《 證據(jù)規(guī)則 》 確定了舉證期限 ,將修其改為“ 證據(jù)適時提出主義 ” ? 二審中法院應追求案件事實的真實性 ? 應允許當事人在二審舉證期限內(nèi)提供證據(jù) ? 一審判決書認定超過舉證期的證據(jù) ,二審 也應允許舉證 十五、最高法院專家法官對民商裁判 疑難問題的闡釋 (5) ⑨《 證據(jù)規(guī)則 》 規(guī)定增加、變更訴訟請求、提起反訴的應在舉證期限屆滿前提出 ,而 《 民訴法若干意見 》 規(guī)定在法庭辯論結束前提出。二者矛盾，如何確定 ? ? 從五個方面分析 ? 結論 3 、 民事訴訟主體資格認定的有關問題 ①企業(yè)集團是否具有訴訟主體資格？ ②商品交易市場是否具有訴訟主體資格？ ③組織機構代碼能否作為認定訴訟主體資格的依據(jù) ？ 十五、最高法院專家法官對民商裁判 疑難問題的闡釋 (6) ④ 有營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構的訴訟主體地位如何確定？ 公司法方面的有關問題 ① 當分公司為被告時 ,公司是否應當作為共同被告 ?若公司是共同被告 ,當債務確定后 ,是否僅須判決公司承擔責任 ? ② 確定股東資格 (股權 )是以工商登記為準 ,還是以實際出資為準 ? 十五、最高法院專家法官對民商裁判 疑難問題的闡釋 (7) ③ 執(zhí)行董事落選后拒不交出公章執(zhí)照怎么辦？ ④ 什么是公司人格混同？母子公司之間承擔連帶責任的條件？ 其他 ①發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)是否可以重新起訴？和“一事不再理”是否矛盾？ ② 只有一個被告的情況下 ,原告是否有權變更被告 ? ③ 追加第三人后經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)不當 ,法院是否需要另行制作法律文書對此處理 ? ④ 如何確定受送達人下落不明 ?是否需要證據(jù)支持后再公告 ? 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 1） 一、 企業(yè)歇業(yè)、執(zhí)照被吊銷、被注銷民事訴訟主體的確定 1（ 1）具有法人資格的企業(yè)歇業(yè)后民事訴訟主體的確定 （未清理債權債務、未辦理注銷登記前） ①在企業(yè)未清理債權債務、未辦理注銷登記前，仍有民 事訴訟主體資格； ②具有法人資格的企業(yè)，屬于清算法人，可以自己或者 以清算組名義做原告； ③對具有法人資格的歇業(yè)企業(yè)起訴，若成立清算組則以該 清算組為被告，若無成立清算組則以歇業(yè)企業(yè)為被告； ④實踐中，具有法人資格的歇業(yè)企業(yè)若無人管，則將對企 業(yè)負有清算責任的主體列為共同被告，要其承擔清償和 清算責任； 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 2） ⑤ 對企業(yè)負有清算責任主體的分析 ? 國有企業(yè) —上級主管部門； ? 集體企業(yè) —投資者或開辦者； ? 法人聯(lián)營型企業(yè)、中外合資、外商獨資 —各方投資者； ? 有限責任公司 —該公司股東； ? 股份有限公司 —控股股東。 ⑥ 注意幾點： ? 存在多個清算主體時，其均應成為共同訴訟主體，但各方可推選其中一個作訴訟代表人；未推選的由法院指定其中一個作訴訟代表人，訴訟代表人應是企業(yè)的負責人； ? 若原告未列 清算主體為被告，法院不可依職權追加，但要釋明；上級法院也不應以漏列當事人為由將案件發(fā)還。 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 3） 1（ 2）不具有法人資格的企業(yè)歇業(yè)后民事訴訟主體的確定 ①范圍 合伙企業(yè)、個人獨資、其他不具有法人資格的組織（分支機構）； ② 這些企業(yè)可以自己的名義起訴； ③ 若對其起訴，則以其投資人、全體合伙人、企業(yè)開辦者。 企業(yè)執(zhí)照被吊銷、注銷后民事訴訟主體的確定 （未清理債權債務、未辦理注銷登記前） 處理原則同歇業(yè)企業(yè)。 企業(yè)歇業(yè)、被吊銷執(zhí)照，辦理工商注銷登記的 ①其民事訴訟主體資格不存在； ② 若注銷后仍存未了債務，列原清算主體為被告； ③若注銷后仍存未了債權，原清算主體可做原告。 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 4） 二、企業(yè)歇業(yè)、吊銷、注銷后民事責任承擔方式 不具有法人資格的企業(yè)，民事責任由其投資人、全體合伙人、法人開辦者承擔； 具有法人資格的企業(yè)，其債務一般不能由清算主體承擔直接的清償責任； 具有法人資格的企業(yè)，清算主體只負清算責任，對其債權債務進行清理，但有下列情形之一的，則承擔相應的民事責任： ①直接的清償責任 未注資、抽逃全部注資、注資未達工商法規(guī)最低限額。 ②補償責任（補充賠償責任） 投資未達申報的注冊資金，在企業(yè)法人的財產(chǎn)不足以清償債務的，應在投資不足的范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 5） ③ 退還責任 指收取了企業(yè)的管理費現(xiàn)金、實物的，應在收取的范圍內(nèi)承擔退還責任。 不盡清算之責的侵權賠償責任 ①實踐中，企業(yè)歇業(yè)、吊銷、注銷后長期無人清算過問，財產(chǎn)流失，致使債權人利益受損； ②清算主題怠于履行清算責任，屬于侵權性質(zhì)，應對債權人損失承擔賠償責任。 惡意處置企業(yè)財產(chǎn)的賠償責任 ①隱匿、私分、無償轉讓企業(yè)財產(chǎn)、非正常壓價處理財 產(chǎn)、放棄債權、對未到期債務提前清償?shù)龋? ②在惡意處置企業(yè)財產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔賠償責任。 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 6） 企業(yè)被注銷后的民事責任 ①清算主體履行清算之責且工商注銷后，清算主體責任解除； ②但是，在辦理注銷登記時： ? 承諾已清算完畢，實際沒有的，對債務承擔清償 責任。 三、法院確定上訴審審理范圍的原則 原則： ①尊重當事人的請求權，在其請求范圍內(nèi)進行審理； ② 堅持續(xù)審制，一審未提而二審提出的請求，原則上不予審理； ③ 堅持誠實信用原則，遏制惡意上訴行為； ④ 上訴請求應限時提出，超出上訴期限的請求一般不納入上訴審的審理范圍。 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 7） 幾個具體問題的處理 ① 一審未提出的請求，二審作為上訴理由提出的，不審理。 （最高人民法院關于適用 《 中華人民共和國民事訴訟法 》 若干問題的意見 184條： 在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。） ②一審中很顯然的錯誤，當事人未提出，能否作為二審審查的范圍 ? 應糾正； ? 對該 “ 錯誤 ” 嚴格把握，主要是違背了法律的禁止性規(guī) 定、違背了社會公共利益、侵害了第三人的權益。 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 8） ③ 有些問題，上訴人未提出，被上訴人提出了，能否作 為二審的審理范圍？ ? 一般不予審查； ? 若是程序性的，或者是違背了法律的禁止性規(guī)定、 違背了社會公共利益、侵害了第三人的權益的，法 院應審查。 ④ 上訴狀中提出了若干上訴請求，但在法庭陳述時只提 及了一部分，對其他的避而不談，怎么處理？ ? 法官向其釋明，讓其明確表態(tài)； ? 上訴人若仍不明確表態(tài)，則視為其放棄。 十六、省法院（ 內(nèi)部 ）民事審判實用 操作若干問題（ 9） ⑤ 對當事人增加變更上訴的理由，對方要求答辯期，如 何處理？ ? 不給答辯期。因上訴是針對一審判決的，不涉及新的請求。 四、疑難案件審判長研究會議制度（略） 五、民事案件辦理規(guī)則（略） 六、合議庭規(guī)則（略） 附兩個流程表 七、民事審判若干意見 ? 人身損害賠償； ? 醫(yī)療糾紛； ? 交通事故； ? 婚姻案件中夫妻財產(chǎn)的分割； ? 勞動爭議； ? 其他。 十七、結 束 語 實習律師培訓 50句 2 、 建議 再讀下列幾類書籍 ? 邏輯學（形式邏輯） ? 哲學 ? 美學 《 美學原理 》 北大楊辛教授 甘霖所著 律師職業(yè)的前景瞻望 ① 律師在法律職業(yè)中的地位：一個晴雨表的作用；兩個維度（自治與他治）；三種法律關系（公權 私權 社會權利）； 四個角度 （公權角度 社會大眾 角度 自我評價 角度 從政治生態(tài)與法治環(huán)境的角度） ②前景瞻望 政治參與的問題 專為河南省 2023年度律師崗前培訓班 2023年 6月 修改于鄭州 2023年 6月 26日