【正文】 事會之上設置股東會。無疑，這種體制不同于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責任公司組織機構制度，但已運行了20年?，F(xiàn)在有必要認真總結其經(jīng)驗，考量一下有無可為公司法吸收之處。即使中外合資有限責任公司特殊性過多，不便為公司法上的有限責任公司所借鑒，也要充分注意有限責任公司股東人數(shù)少的特點，多設計一些便于召集股東會和股東議決的方式。譬如，全體股東以書面形式對應作出的決議表示同意，無需再召開股東會會議；或者，經(jīng)全體股東同意，可以不經(jīng)過召集程序而召開股東會會議。縮小有限責任公司設置董事會、監(jiān)事會的適用范圍，將其限制在規(guī)模較大、股東人數(shù)較多的公司內。同時，相應地擴大現(xiàn)行公司法中只設執(zhí)行董事和一兩個監(jiān)事的適用范圍。緩和對設立一人公司的限制。鑒于上述一人有限責任公司的發(fā)展趨勢，應允許自然人和法人設立一人有限責任公司，實行投資主體平等待遇的原則。同時，應注意到我國目前的信用環(huán)境，規(guī)定作為一人公司的一人股東的特殊義務，加重其應承擔的責任；限制一個自然人設立兩個或兩個以上的一人公司和一人公司成為另一個一人公司的股東。（三）健全和完善公司法人治理結構完善公司法人治理，建議作為此次公司法修改的一個重點。公司法人治理結構的核心是公司的管理監(jiān)督機制，目標是最大限度地實現(xiàn)公司利益，進而滿足股東長期的最大利益。因此，有人認為公司法人治理結構，即指公司經(jīng)營中的指揮與監(jiān)督的體系。結合上述國外公司法人治理的經(jīng)驗，考慮到我國資本市場還不那么發(fā)達，很難立即如美國那樣依靠證券市場對經(jīng)營者進行監(jiān)督。因此，當務之急，還是應通過修改公司法健全公司組織機構而加強公司法人治理。提供一套方便股東行使股東權的規(guī)則。譬如完善股東行使表決權的方式，充實股東向董事、監(jiān)事質詢的規(guī)則，建立股東提案制度，建立股東代表訴訟制度，以追究董事、監(jiān)事?lián)p害公司利益時應承擔的責任。改善董事會結構，強化董事責任，是健全和完善公司組織機構的基本要求。目前的問題：一是董事會構成不合理，缺少反映中小股東利益的董事；二是現(xiàn)行法律規(guī)則尚缺少董事不履行義務的救濟措施；三是董事會內部的監(jiān)督不足。所以，必須進一步健全董事會制度，強化董事承擔責任的機制。一是采用累計投票制，使中小股東能有機會選出他們信任的董事；二是實行獨立董事制度，在上市公司中設置一定比例的獨立董事，使公司的運營注意中小股東的利益和利害相關者的利益；三是健全董事會的監(jiān)督機制。在對董事長、經(jīng)理進行監(jiān)督的同時，應制定董事履行相互監(jiān)視義務的規(guī)則；建立董事（特別是董事長，以下相同）對第三人承擔責任的規(guī)則。在實踐中，公司致他人損害，往往是由于董事在執(zhí)行職務中有過錯?；蜓哉f，公司和董事實質上是損害他人利益的共同侵權人。僅由公司承擔損害賠償責任，不僅不足以填補受害人的損害，而且有過度寬容有過錯董事和使董事逃避責任的問題。為了保護受害人的利益，應制定董事因執(zhí)行職務中故意或重大過失致他人損害，對第三人承擔連帶賠償責任的法律規(guī)則，以避免董事濫用職權，尤其是避免董事長濫用公司法定代表人的權利。同時，由于僅將董事承擔責任的范圍限定在因其故意和重大過失致他人損害，也避免了董事過度承擔責任問題。健全監(jiān)事會制度。應對監(jiān)事任職的業(yè)務資格作出規(guī)定，強調其或懂經(jīng)營，或懂財務會計、或懂法律；應強化監(jiān)督手段，包括賦予監(jiān)事會調查、聘用注冊會計師事務所檢查公司財務等職權，以使對董事、經(jīng)理的財務監(jiān)督成為可能；應賦予監(jiān)事會在特定情況下代表公司的職權。當董事特別是董事長的利益和公司發(fā)生沖突，并因此而釀成訴訟時，董事長無法代表公司，應由監(jiān)事會代表公司，以保護公司利益；應建立外部監(jiān)事制度，即經(jīng)過法定程序，由股東代表、公司職工代表以外的監(jiān)事進入大中型公司監(jiān)事會。由于他們具有獨立性，較易實施監(jiān)督職權；健全監(jiān)事對公司承擔責任的制度。為使監(jiān)事忠于職守，應對監(jiān)事不執(zhí)行職務的法律后果作出規(guī)定，即監(jiān)事應實施監(jiān)督而未實施監(jiān)督，當董事、經(jīng)理對公司承擔損害賠償責任時，應承擔連帶損害賠償責任。 （四）公司立法與國有企業(yè)改革立法宜分別進行制定公司法時，恰逢在我國實行現(xiàn)代企業(yè)制度。而國有大中型企業(yè)實行公司制作為國有企業(yè)實行現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索，又成為人們的一種共識。因此，公司法容納了不少國有企業(yè)改革的內容。在當時的背景下，這是可以理解的。但是，也不能不注意到，由于公司立法與國有企業(yè)改革立法的混同進行，使公司法中出現(xiàn)了不少僅為國有企業(yè)改革或國有投資主體規(guī)定的規(guī)則，導致規(guī)則之間的不協(xié)調，不利于公司法的實施。國內外的經(jīng)驗表明，國有企業(yè)改革是一項自身特點很突出的問題，將其與其他立法（包括公司立法）一起進行，不利于解決這些問題。相反，單獨立法則有利于解決國有企業(yè)改革的特殊問題。依此思路，有關國有企業(yè)改革的特殊問題，諸如國有企業(yè)改革中國有財產(chǎn)保護、國有職工的安置、土地使用權處置、國有資產(chǎn)的運營體制、國有股股權的行使等，可以單獨制定為一個立法文件，譬如命名為國有企業(yè)改制法。而公司法修改則不必再與國有企業(yè)改革放在一起，只需完善公司應遵循的共同規(guī)則，包括國有企業(yè)改建為公司后遵循的規(guī)則。至于國有企業(yè)如何為成為公司創(chuàng)造條件，公司法則不必過問了。與此相關的是國有獨資公司問題。此次公司法修改如能緩和對設立一人公司的限制，則包括了對國有獨資公司的規(guī)定，可以刪除對國有獨資公司的單獨規(guī)定。如不能緩和對設立一人公司的限制，考慮到國有獨資公司與一般公司的過多的差別性，最好采用國有獨資公司單獨立法的做法。五、幾點建議（一）正確處理公司法和相關政策的關系公司法無疑應反映相關政策的要求，但政策和法畢竟是兩個范疇的東西。政策為了解決某種社會問題，它常常帶有臨時性和很強的針對性。而公司法則要著眼于建立適應社會主義市場經(jīng)濟體制要求的公司法律制度，而不僅僅考慮解決當前企業(yè)發(fā)展的社會問題。因此，不宜將所有相關政策都變成公司法規(guī)則，更不宜將經(jīng)常變化的政策性提法直接表述為公司法。（二） 應著眼于公司法的逐步完善公司法的完善不可能寄希望于公司法的一次修改。所以，國外公司法或包含公司法的商法需要結合變化了的社會經(jīng)濟情況不斷進行修改，而不是為了法律的穩(wěn)定放棄必要的修改。我國公司法律制度恢復時間較短，完善公司法的路還比較長。因此，公司法的健全不要僅著眼于即將進行的修改，還應著眼于我國公司法的更加完善。應將近期將要進行的修改和完善公司法的長期目標結合起來，將近期公司法修改要解決的問題和留待今后解決的問題統(tǒng)籌考慮。（三） 公司法的完善應注意發(fā)揮專家群體的作用無疑，公司法的制定和其他法律的制定一樣，都比較注意了專家的作用，這已經(jīng)成為我國立法的一個經(jīng)驗?？煞襁M一步總結經(jīng)驗，借鑒日本法制審議會商法部會的做法，將有關的專家（包括法學家、經(jīng)濟學家、會計專家、審計專家、著名律師）組織起來，跟蹤系統(tǒng)研究我國公司法的實踐，分期分批地解決公司法尚存的未決的問題，以使今后公司法的完善建立在更加科學的基礎上。第 30 頁 共 30 頁