【正文】 內容公司設立制度公司設立人（包括公司法上的有限公司股東和股份有限公司的發(fā)起人）設立公司的目的是使公司成立。第三，公司法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。而公司法律制度通過對公司法人制度的設計，一方面如上所述，使出資人成為公司股東之后，僅享有股權，不再直接控制其投入公司的財產(chǎn)，從而承擔有限責任；另一方面，公司以其全部資產(chǎn)對公司債權人負責，使公司債權人的利益得到保障。相反，如果股東與公司的財產(chǎn)分離不存在了，股東承擔有限責任和公司的獨立人格也即成為不可能。有限責任公司和股份有限公司均為法人，國外稱社團法人，我國依據(jù)民法通則稱企業(yè)法人。這樣，公司法就確立了股東有限責任原則。作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度核心的公司法律制度，其主要特征是：（一）確認股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)分離，使公司具有獨立的財產(chǎn)權利。從我國的情況看，我們也先后制定了合伙企業(yè)法和個人獨資企業(yè)法，以滿足企業(yè)形態(tài)多元化對法律規(guī)則的需要。有人認為，現(xiàn)代企業(yè)法律制度不僅包括現(xiàn)代企業(yè)組織制度，還包括現(xiàn)代企業(yè)會計制度、現(xiàn)代企業(yè)人事制度，企業(yè)終止制度等等，是有關現(xiàn)代企業(yè)多種制度的總合。因為，它是規(guī)范商事主體，保護商事主體權利的法律制度。無疑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是與此相適應的一種法律制度。同時，持這種看法的人還強調兩個事實：一是《決定》明確指出國有企業(yè)實行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索。因此，公司是諸多企業(yè)中最適應市場經(jīng)濟發(fā)展要求的現(xiàn)代企業(yè)形式。（二）確認股東承擔有限責任。由此，它調動了所有投資者的積極性。企業(yè)只有具備了這樣的特征，才能成為富有活力的市場經(jīng)營主體。在市場經(jīng)濟的發(fā)展中，如何既滿足企業(yè)出資人的利益，又滿足企業(yè)債權人的利益，這是企業(yè)法律制度設計必須注意的問題。換言之，當出資人將企業(yè)交給經(jīng)營者經(jīng)營時，既要使企業(yè)經(jīng)營有效率，實現(xiàn)出資人的利益，又要實現(xiàn)對經(jīng)營者的監(jiān)督和控制，使經(jīng)營者忠于所服務的企業(yè)及其出資人。而公司法通過具體規(guī)定公司法人制度為國有企業(yè)改建為名副其實的企業(yè)法人提供了較充分的規(guī)則。但是，國有企業(yè)改建為股份有限公司，采取募集方式設立，發(fā)起人可以少于5人。（4）設立公司應符合公司組織的條件，即要有公司名稱，建立符合有限責任公司（或股份有限公司）要求的組織機構。公司資本制度公司資本，是股東為達到公司目的所實施的財產(chǎn)出資的總額。公司增加或減少注冊資本，需由公司股東會（或股東大會）作出決議，并由代表三分之二以上表決權的股東通過，并需進行相應的變更登記。（3）經(jīng)理（總經(jīng)理）為法定必設機構，這是中國公司法的特色之一。公司終止主要有兩種情形：一是公司破產(chǎn)。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散。三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問題20世紀是公司法現(xiàn)代化的世紀。公司設立時，股東僅需認購章程規(guī)定的第一次發(fā)行的股份。由于股份持有向法人集中，自然人持股占主導地位時期所沒有的問題不可避免地出現(xiàn)了，譬如經(jīng)濟力量過分集中、侵害小股東利益、公司法人人格混同、欺詐債權人等。1992年5月，美國法律協(xié)會經(jīng)過十年的認真研究，發(fā)表了題為《公司治理的原理：分析和建議》的報告。許多國家和國際組織相繼提出研究報告和規(guī)則體系。這些具體原則向人們揭示了公司法人治理結構的兩個注意點：一是股東權的保護與股東的平等待遇，二是董事會的監(jiān)督與董事會的責任。適應這種需要，1892年，德國人創(chuàng)造了有限責任公司，并為各國所仿效。（五）公司法的國際化公司法本是國內法，但是公司法涉及資本流動和商事交易，而資本流動和商事交易不可能局限于一國之內。毫無疑問，它對我國恢復建立公司制度，推進國有企業(yè)走公司制之路，保護股東和債權人合法權益，起了很重要的作用。但是，當時對國外許多作法未來得及全面、認真地研究和考量，一些好的經(jīng)驗未能吸取。現(xiàn)行公司法對股份有限公司注冊資本的規(guī)定，不僅存在注冊資本最低限額過高的問題，還存在著忽視公司資金使用效率的問題。這種作法，廢除的是政府主管部門對公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機關的審查。進一步明確公司設立中的責任。在社會實踐中，已出現(xiàn)了公司設立瑕疵的現(xiàn)象，譬如公司注冊資本虛假、章程記載事項違反強行性法律規(guī)范和社會公共利益等。依照現(xiàn)行公司法，在出現(xiàn)上述現(xiàn)象之后，行為人仍可以以承擔有限責任為由而逃避應承擔的責任。自1979年7月以來，我國中外合資經(jīng)營企業(yè)，即中外合資有限責任公司，一直實行董事會為公司權力機關的制度（國外均采用此種做法），沒有在董事會之上設置股東會。鑒于上述一人有限責任公司的發(fā)展趨勢，應允許自然人和法人設立一人有限責任公司，實行投資主體平等待遇的原則。譬如完善股東行使表決權的方式，充實股東向董事、監(jiān)事質詢的規(guī)則，建立股東提案制度，建立股東代表訴訟制度，以追究董事、監(jiān)事?lián)p害公司利益時應承擔的責任。僅由公司承擔損害賠償責任，不僅不足以填補受害人的損害，而且有過度寬容有過錯董事和使董事逃避責任的問題。 （四）公司立法與國有企業(yè)改革立法宜分別進行制定公司法時，恰逢在我國實行現(xiàn)代企業(yè)制度。而公司法修改則不必再與國有企業(yè)改革放在一起，只需完善公司應遵循的共同規(guī)則，包括國有企業(yè)改建為公司后遵循的規(guī)則。因此，不宜將所有相關政策都變成公司法規(guī)則，更不宜將經(jīng)常變化的政策性提法直接表述為公司法。第 30 頁 共 30 頁。所以，國外公司法或包含公司法的商法需要結合變化了的社會經(jīng)濟情況不斷進行修改，而不是為了法律的穩(wěn)定放棄必要的修改。與此相關的是國有獨資公司問題。因此，公司法容納了不少國有企業(yè)改革的內容。同時，由于僅將董事承擔責任的范圍限定在因其故意和重大過失致他人損害，也避免了董事過度承擔責任問題。目前的問題：一是董事會構成不合理，缺少反映中小股東利益的董事；二是現(xiàn)行法律規(guī)則尚缺少董事不履行義務的救濟措施；三是董事會內部的監(jiān)督不足。（三）健全和完善公司法人治理結構完善公司法人治理，建議作為此次公司法修改的一個重點?，F(xiàn)在有必要認真總結其經(jīng)驗，考量一下有無可為公司法吸收之處。如果我們注意到上述行為的實質是違反誠實信用原則和權利濫用禁止原則，就應總結我國公司實踐的經(jīng)驗，借鑒國外行之多年的有效作法，采取相應對策，即規(guī)定股東在違反誠實信用和權利濫用禁止原則、濫用公司法人人格和股東有限責任原則時，應對公司的債務承擔連帶責任。但在我國公司法中無法找到這種情形下救濟當事人的規(guī)則。無疑，這些規(guī)定在保護當事人的合法權益方面發(fā)揮了重要作用。從公司設立的特許主義到公司設立的行政許可主義，再從公司設立的行政許可主義到公司設立的準則主義，每一次過渡，都在糾正市場準入的限制競爭方面向前邁出了一步。鑒于此，有必要借鑒國外實行授權資本制的作法，即在公司章程中規(guī)定注冊資本總額和第一次應募足的資本額。譬如：降低注冊資本的最低限額。但是，由于頒布公司法時，我國剛剛實