【正文】 發(fā)票、產(chǎn)品說明書。◆ 如果沒有特別約定，從物應(yīng)當(dāng)與主物一同交付。比如電腦所帶的各種電源線、連接線等。除了交付標(biāo)的物，賣方還應(yīng)當(dāng)向買方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)。比如甲把自己的一輛舊汽車賣給乙，甲可以把汽車鑰匙交給乙并告訴乙汽車停放的位置，此外甲還應(yīng)根據(jù)情況協(xié)助乙辦理有關(guān)的過戶手續(xù)，以使乙合法地得到汽車的所有權(quán)。賣方應(yīng)當(dāng)對標(biāo)的物承擔(dān)什么樣的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)？ =返回=在買賣合同中，賣方對所交付標(biāo)的物的權(quán)利擔(dān)保主要是指賣方應(yīng)當(dāng)保證對標(biāo)的物享有合法的權(quán)利，即賣方應(yīng)當(dāng)保證任何第三人都不會就標(biāo)的物向買方提出任何權(quán)利要求。具體來說，賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)為：◆ 賣方對標(biāo)的物享有合法的所有權(quán)或處分權(quán)。賣方不能出賣他人委托保管的貨物或者未經(jīng)共有權(quán)人同意，擅自出賣與他人共有的財產(chǎn)?！?賣方應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物沒有其他人可以主張的權(quán)利。如不能出賣已經(jīng)抵押的設(shè)備，已經(jīng)出租的房產(chǎn)等?！?賣方還須保證標(biāo)的物沒有侵犯其他人的知識產(chǎn)權(quán)。但是如果買方在簽訂合同時明知標(biāo)的物在權(quán)利上存在問題，仍然與賣方簽訂合同的，法律上即視為買方拋棄了要求賣方對標(biāo)的物提供權(quán)利擔(dān)保的權(quán)利。這實際上與購買處理貨品的道理是一樣的。一份買賣合同，合同雙方忘了約定交貨時間，如何處理？ =返回=首先，買賣雙方可以再行協(xié)商，達(dá)成關(guān)于交貨時間的補(bǔ)充協(xié)議。其次，如果不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，可以按照合同其它有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。比如合同中已經(jīng)寫明了買方需要將所購設(shè)備用作一項工程建設(shè)，那么就可以根據(jù)該工程的具體工期確定設(shè)備的大致交貨時間。最后，如果上述方法仍然不能確定交貨時間，買方就可以隨時要求賣方交貨；賣方亦可以隨時交貨。但是買賣雙方均應(yīng)當(dāng)給予對方必要的準(zhǔn)備時間。比如賣方在交貨前應(yīng)當(dāng)提前通知買方，給買方準(zhǔn)備倉庫的時間。甲與乙簽訂了一份合同，約定甲賣給乙20臺某種型號的打印機(jī)，但未寫價格。甲交貨時該種打印機(jī)市場價格下跌了近100元，問乙應(yīng)按什么價格付甲貨款？ =返回=如果甲乙雙方不能就結(jié)算價格達(dá)成協(xié)議，則應(yīng)當(dāng)參照市場價格結(jié)算貨款，但是還有一個問題，就是應(yīng)該參照什么時間的市場價格，是參照合同“簽訂”時的價格還是“交貨”時的市場價格。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，合同價款不明確的，除了根據(jù)法律法規(guī)由政府定價的物品以外，按照合同訂立時履行地的市場價格履行。結(jié)果當(dāng)然是乙應(yīng)按雙方簽訂合同時的市場價格給付甲貨款。沒有約定付款時間的買賣合同如何處理？ =返回=買賣合同沒有約定付款時間，事后當(dāng)事人又沒有就付款時間達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照“一手交錢，一手交貨”的原則，買方應(yīng)當(dāng)在收到貨物的同時支付貨款。買方收到標(biāo)的物后應(yīng)在什么時間內(nèi)檢驗？通過檢驗對標(biāo)的物有異議時該怎么辦？ =返回=如果合同中約定了“檢驗期間”，買方就應(yīng)當(dāng)在該期間內(nèi)對標(biāo)的物進(jìn)行檢驗；沒約定期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗。實踐中，是否做到了“及時”要根據(jù)具體情況分析確定。約定了檢驗期間的，買方在接收貨物后，應(yīng)當(dāng)在期間內(nèi)將標(biāo)的物數(shù)量或者質(zhì)量不符合合同約定的情況及時通知賣方，否則就視為符合約定。合同中沒有約定檢驗期間的，按照以下原則處理：◆ 買方應(yīng)在合理期間內(nèi)通知出賣人；◆ 不能確定合理期間的，自收到標(biāo)的物兩年內(nèi)沒有通知，就視為符合約定；◆ 貨物如果有質(zhì)量保證期的，以質(zhì)量保證期為準(zhǔn)。代銷與一般的買賣有什么區(qū)別，應(yīng)注意什么問題？ =返回=代銷又可稱為“寄銷”，在法律分類上屬于委托合同的一種，委托方與代銷方實際產(chǎn)生的是一種委托關(guān)系，而不是買賣關(guān)系。代銷的“銷”僅表明了委托的具體事項是銷售物品。例如：某食品廠為推銷一批中秋月餅，與某超市聯(lián)系，超市答復(fù)采購計劃已經(jīng)完成，如果食品廠同意，他們可以代銷，并根據(jù)銷售金額提取35%的費用。如果雙方經(jīng)過協(xié)商，食品廠同意超市的提議，則雙方應(yīng)簽訂代銷協(xié)議，食品廠將自行承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險（比如月餅需求不旺、銷路不好等）；如果超市覺得食品廠的月餅做得有特色，決定擴(kuò)大采購計劃，購進(jìn)食品廠生產(chǎn)的月餅，那么雙方應(yīng)簽訂買賣合同，無論月餅銷售情況好壞，超市均應(yīng)當(dāng)付給食品廠貨款。應(yīng)當(dāng)注意的問題是：◆ 與買賣合同不同，作為委托性質(zhì)的合同，代銷主要以委托方對代銷方的信任為基礎(chǔ)而產(chǎn)生。上例中，由于超市經(jīng)營狀況良好，客流量大，食品廠因此會考慮委托其代銷月餅。◆ 采用代銷方式，一定要注意簽訂書面的合同，在沒有足夠證據(jù)證明代銷關(guān)系的情況下，法院將認(rèn)定為買賣合同。如果在上例中，雙方雖然口頭達(dá)成代銷協(xié)議，但未簽訂書面合同，在履行過程中，若月餅銷售情況不好，食品廠就可能會以雙方之間是買賣關(guān)系為由要求超市支付貨款，而由于雙方?jīng)]有簽訂任何的書面文件，超市沒有足夠證據(jù)證明代銷的事實，因此即使打官司，最后吃虧的也一定是超市。最終用戶（消費者）從經(jīng)銷商處購買的產(chǎn)品如果存在質(zhì)量問題，是否只能向原廠商索賠？ =返回=在IT行業(yè)中，廠商通過分銷商或經(jīng)銷商渠道將產(chǎn)品銷售給最終用戶的方式被廣泛采用，而產(chǎn)品的售后服務(wù)由廠商指明的維修站（店）來提供。按照一些經(jīng)銷商的邏輯，如果產(chǎn)品存在質(zhì)量問題，用戶應(yīng)當(dāng)找廠商去，經(jīng)銷商只負(fù)責(zé)銷售，但事實上，問題絕不是這么簡單。根據(jù)我國《消費者權(quán)益保護(hù)法》的有關(guān)規(guī)定，產(chǎn)品存在質(zhì)量問題，消費者（也就是用戶）可以向以下對象索賠： ◆ 商品銷售商；◆ 產(chǎn)品制造商；◆ 服務(wù)提供商；◆ 展銷會主辦者、柜臺出租者；◆ 發(fā)布虛假廣告的廣告經(jīng)營者。如果是制造商或者其他供貨商的責(zé)任，銷售商在向用戶賠償后，有權(quán)向其追償。該規(guī)定同樣適用于制造商、展銷會主辦者、柜臺出租者以及廣告經(jīng)營者。所以如果你是某產(chǎn)品的經(jīng)銷商（代理商），在用戶找上門的時候，一定注意不要輕率認(rèn)為“事不關(guān)已”，否則被投訴的時候，可別說沒提醒你。第八課：其它合同 =返回=概要：＞ 公司、企業(yè)之間可以借貸嗎？ 只有經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)才可從事借貸業(yè)務(wù) 以合作、合資為名簽訂合同，而實質(zhì)上是相互借貸的問題 后果：返還本金、沒收利息、可能被罰款＞ 我公司因辦公用房緊張，欲在中關(guān)村地區(qū)租房，經(jīng)了解有一處房屋不錯，但該房主已將房屋抵押給銀行，我公司還能租用該房嗎？ 可以，但必須經(jīng)過銀行的同意 一旦債權(quán)人無力還債，銀行有權(quán)要求租賃合同無效 另外要注意的問題……＞ 什么是OEM合同？簽訂OEM合同時應(yīng)注意什么？ OEM = Original Equipment Manufacturer OEM合同實際上就是一種委托加工合同 應(yīng)注意的問題……＞ 將貨物交給運輸公司后，若貨物在運輸途中丟失，由誰承擔(dān)貨物的損失？如果是由洪水造成的貨物損失又應(yīng)該由誰承擔(dān)呢？ 丟失，或者被竊、被搶等情況，均不屬于法律上的不可抗力 買賣雙方責(zé)任要由雙方約定的交貨地點來確定＞ 在技術(shù)開發(fā)合同中，技術(shù)開發(fā)的成果屬于誰？ 可由雙方在合同中約定 沒有對技術(shù)成果的歸屬做出約定時的處理原則…… 注意幾點……公司、企業(yè)之間可以借貸嗎？ =返回=日常經(jīng)濟(jì)活動中，公司、企業(yè)之間相互借貸甚為普遍。您可能會說公司、企業(yè)之間相互借貸有什么問題嗎？確實，公司、企業(yè)之間相互借貸是非法的，是不受法律保護(hù)的。按照《貸款通則》的規(guī)定，只有經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)，諸如銀行、信托公司、財務(wù)公司等可以向企業(yè)發(fā)放貸款，任何其它企事業(yè)單位不得向外放貸，否則會被認(rèn)為擾亂金融秩序，中國人民銀行可以處以同期銀行貸款利率數(shù)倍的罰款。即使同一集團(tuán)內(nèi)相互獨立的關(guān)系公司也不得相互借貸。有這樣一個案例，一家電腦公司的總經(jīng)理與一家機(jī)電貿(mào)易公司的總經(jīng)理私交甚密，97年機(jī)電公司資金緊張，因而電腦公司慷慨借給機(jī)電公司100萬元人民幣，并約定年利率為10%，后機(jī)電公司總經(jīng)理易人，不同意償還借款，電腦公司因而上訴到法院。最后法院認(rèn)定借款合同無效，判定機(jī)電公司償還借款本金，交由中國人民銀行沒收利息10萬，并對機(jī)電公司、電腦公司各處以10萬元罰款。現(xiàn)實生活中，常有公司、企業(yè)以合作、合資為名簽訂合同，而實質(zhì)上是相互借貸，并約定了利息。關(guān)于這一點，最高人民法院早有司法解釋，“在合作聯(lián)營合同中約定‘保底條款’的，該條款無效”（所謂“保底條款”是指繳納出資后，不參與經(jīng)營管理，但每年收取固定的紅利），如果“名為聯(lián)營、實為借貸”，也就是形式上是搞聯(lián)營，實際上是借貸，又約定了利息，則屬于無效合同，要交由有關(guān)機(jī)關(guān)予以查處。我公司因辦公用房緊張，欲在中關(guān)村租房，經(jīng)了解有一處房屋不錯，但房主已將其抵押給銀行，我公司還能租用該房嗎？ =返回=可以，但必須經(jīng)過銀行的同意。根據(jù)《北京市房屋租賃管理辦法》，已抵押的房屋出租時應(yīng)當(dāng)經(jīng)過抵押權(quán)人的同意。如果未經(jīng)銀行的同意而租用該房屋，則一旦房主到期不能償還銀行債務(wù)，則銀行有權(quán)要求租賃合同無效，從而使房屋可以順利出賣或拍賣，以充分保障銀行的債權(quán)。即使貴公司事先并不知道抵押的事實，并將承受較大的損失（例如裝修費），但也只能向房主追索，而通常此時房主已沒有償還能力。所以，在房屋租賃中一定要注意審查房屋的權(quán)利狀況（查看房產(chǎn)證）。另外，在房屋租賃中，還要注意以下問題：◆ 一定要對方出示房屋的權(quán)利憑證，只有房屋的所有人才能對外出租，如果房主已將房屋委托給物業(yè)公司或第三方對外出租，則需要房屋租賃的委托授權(quán)書，并且物業(yè)公司或第三方應(yīng)當(dāng)具備從事租賃業(yè)務(wù)的資格?！?在我國大多數(shù)城市，房屋租賃均需要辦理《房屋租賃許可證》。什么是OEM合同？簽訂OEM合同時應(yīng)注意什么？ =返回=在IT行業(yè)，經(jīng)常會遇到OEM合同或ODM合同，所謂OEM，即Original Equipment Manufacturer，也就是原始設(shè)備制造商，所謂ODM，即Original Design Manufacturer，也就是原始設(shè)計制造商，ODM合同與OEM合同在法律性質(zhì)上是一致的，下面以O(shè)EM合同來說明：所謂OEM合同實際上就是一種委托加工合同，即委托方（通常是擁有品牌的廠商）委托OEM廠商（即受托方）加工生產(chǎn)計算機(jī)設(shè)備，但使用委托方的商標(biāo)。但OEM合同又不同于一般的委托加工合同。一般的委托加工合同通常是委托方提供設(shè)備的主要原材料，而OEM合同則完全由受托方自行采購原材料，委托方只提出具體的技術(shù)要求，甚至在ODM合同中，產(chǎn)品的設(shè)計都交由受托方完成。由于OEM合同的特殊性，在實際業(yè)務(wù)中，應(yīng)注意以下問題：◆ OEM合同的內(nèi)容實際上是買賣合同與商標(biāo)許可合同的結(jié)合。即相當(dāng)于委托方向OEM廠商購買設(shè)備，同時許可OEM廠商在該產(chǎn)品上使用委托方的商標(biāo)。因此OEM合同要規(guī)定一般買賣合同的主要內(nèi)容，諸如產(chǎn)品質(zhì)量擔(dān)保、產(chǎn)品的品質(zhì)要求、及時交貨等，同時也要規(guī)定產(chǎn)品及其包裝上商標(biāo)的使用樣式，并簽訂商標(biāo)許可合同。◆ 我國的有關(guān)法規(guī)要求在產(chǎn)品包裝上標(biāo)明生產(chǎn)廠商，由于OEM合同是一種委托加工合同，因而可以在包裝上標(biāo)注委托方的名稱作為生產(chǎn)廠商。但對于有些需要生產(chǎn)許可證的產(chǎn)品，情況較為復(fù)雜，要視具體情形來標(biāo)注生產(chǎn)廠商。將貨物交給運輸公司后，若貨物在運輸途中丟失，損失由誰承擔(dān)？如果是由洪水造成的貨物損失又應(yīng)該由誰承擔(dān)？ =返回=貨物在運輸途中丟失，或者被竊、被搶等情況，均不屬于法律上的不可抗力，運輸公司不能免除責(zé)任，因此運輸公司應(yīng)對貨物的損失負(fù)賠償責(zé)任?，F(xiàn)在的問題，如果運輸公司有異議，或者運輸公司沒有能力賠償，那么買賣雙方該如何處理？買賣雙方責(zé)任要由雙方約定的交貨地點來確定。因為在交貨地點發(fā)生了貨物的交付，只要沒有特別約定，貨物在交付時發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移，貨物的風(fēng)險也隨之轉(zhuǎn)移。因而如果雙方約定在賣方所在地交貨，并由賣方代辦運輸手續(xù)，則賣方將貨物交給運輸公司便完成了貨物的交付，此后貨物的風(fēng)險將由買方承擔(dān)，因此發(fā)生貨物丟失，要由買方向運輸公司索賠。同樣，如果雙方約定在買方所在地交貨，則賣方應(yīng)當(dāng)自行負(fù)責(zé)運輸，交貨物運送到買方所在地后實現(xiàn)交付，這樣發(fā)生貨物丟失，顯然要由賣方向運輸公司索賠，并可能要向買方承擔(dān)不能及時交貨的違約責(zé)任，除非賣方另行組織貨源及時交貨。由上面的分析可知，若由于不可抗力，諸如：洪水、地震等造成貨物毀損或延遲交貨，同樣要按所有權(quán)轉(zhuǎn)移的原則來確定風(fēng)險由誰承擔(dān)。只不過在發(fā)生不可抗力時，任何一方均不能向另一方追究違約責(zé)任。也就是運輸公司、賣方均不承擔(dān)違約責(zé)任。由此可見，買賣合同中明確約定交貨地點是何等重要！在技術(shù)開發(fā)合同中，技術(shù)開發(fā)的成果屬于誰？ =返回=技術(shù)開發(fā)合同通常有兩種：委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。不管何種開發(fā)合同，技術(shù)開發(fā)成果的專利申請權(quán)、專利權(quán)及非專利技術(shù)的使用權(quán)及轉(zhuǎn)讓權(quán)，均可由雙方在合同中約定。不過，發(fā)明人或開發(fā)者對技術(shù)成果的署名權(quán)不能由合同剝奪。那么，如果合同沒有對技術(shù)成果的歸屬做出約定，技術(shù)成果屬于誰呢？◆ 對于委托開發(fā)合同而言，若合同沒有約定技術(shù)成果的歸屬，則技術(shù)成果的專利申請權(quán)、專利權(quán)均屬于研究開發(fā)方（即受托方），不過委托方有免費實施該項專利技術(shù)的權(quán)利?！?對于合作開發(fā)合同，若合同沒有約定技術(shù)成果的歸屬，則技術(shù)成果的專利申請權(quán)、專利權(quán)由雙方共有?！?委托開發(fā)或合作開發(fā)所完成的非專利技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，若在合同中沒有約定，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。由此可見，若在技術(shù)開發(fā)合同中不將技術(shù)成果的歸屬約定清楚，將會給雙方以后的合作埋下隱患，技術(shù)開發(fā)合同的糾紛大多由此而產(chǎn)生。在此，提醒大家在技術(shù)開發(fā)合同中注意以下幾點：◆ 在委托開發(fā)合同中，由于我方大多作為委托方，因而一定要明確約定技術(shù)開發(fā)成果的專利申請權(quán)，專利權(quán)以及非專利技術(shù)成果的使用權(quán)及轉(zhuǎn)讓權(quán)均由委托方所有，否則委托方可能花了不少錢，最終反而得不到技術(shù)成果的所有權(quán)?！?即使是合作開發(fā)合同，也盡量不要簡單地約定技術(shù)成果由雙方共有。因為共有知識產(chǎn)權(quán)是一種很復(fù)雜的權(quán)利狀況，法律也沒有十分明確的規(guī)定，相反倒給雙方在使用和推廣技術(shù)的過程中帶來許多麻煩的束縛。因為既然是共有，就要求使用和轉(zhuǎn)讓技術(shù)時需要雙方的同意。比較好的辦法是規(guī)定共有的具體方式及分配原則，或者干脆不采取共有方式，直接約定由一方享有權(quán)利，并給予另一方適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。第 41 頁 共 41 頁