【正文】 發(fā)票、產品說明書?！?如果沒有特別約定，從物應當與主物一同交付。比如電腦所帶的各種電源線、連接線等。除了交付標的物，賣方還應當向買方轉移標的物的所有權。比如甲把自己的一輛舊汽車賣給乙，甲可以把汽車鑰匙交給乙并告訴乙汽車停放的位置，此外甲還應根據情況協(xié)助乙辦理有關的過戶手續(xù)，以使乙合法地得到汽車的所有權。賣方應當對標的物承擔什么樣的權利擔保義務？ =返回=在買賣合同中，賣方對所交付標的物的權利擔保主要是指賣方應當保證對標的物享有合法的權利，即賣方應當保證任何第三人都不會就標的物向買方提出任何權利要求。具體來說，賣方的權利擔保義務為：◆ 賣方對標的物享有合法的所有權或處分權。賣方不能出賣他人委托保管的貨物或者未經共有權人同意，擅自出賣與他人共有的財產?！?賣方應當保證標的物沒有其他人可以主張的權利。如不能出賣已經抵押的設備，已經出租的房產等?！?賣方還須保證標的物沒有侵犯其他人的知識產權。但是如果買方在簽訂合同時明知標的物在權利上存在問題，仍然與賣方簽訂合同的，法律上即視為買方拋棄了要求賣方對標的物提供權利擔保的權利。這實際上與購買處理貨品的道理是一樣的。一份買賣合同，合同雙方忘了約定交貨時間，如何處理？ =返回=首先，買賣雙方可以再行協(xié)商，達成關于交貨時間的補充協(xié)議。其次，如果不能達成補充協(xié)議，可以按照合同其它有關條款或者交易習慣確定。比如合同中已經寫明了買方需要將所購設備用作一項工程建設，那么就可以根據該工程的具體工期確定設備的大致交貨時間。最后，如果上述方法仍然不能確定交貨時間，買方就可以隨時要求賣方交貨；賣方亦可以隨時交貨。但是買賣雙方均應當給予對方必要的準備時間。比如賣方在交貨前應當提前通知買方，給買方準備倉庫的時間。甲與乙簽訂了一份合同，約定甲賣給乙20臺某種型號的打印機，但未寫價格。甲交貨時該種打印機市場價格下跌了近100元，問乙應按什么價格付甲貨款？ =返回=如果甲乙雙方不能就結算價格達成協(xié)議，則應當參照市場價格結算貨款，但是還有一個問題，就是應該參照什么時間的市場價格，是參照合同“簽訂”時的價格還是“交貨”時的市場價格。根據合同法的有關規(guī)定，合同價款不明確的，除了根據法律法規(guī)由政府定價的物品以外，按照合同訂立時履行地的市場價格履行。結果當然是乙應按雙方簽訂合同時的市場價格給付甲貨款。沒有約定付款時間的買賣合同如何處理？ =返回=買賣合同沒有約定付款時間，事后當事人又沒有就付款時間達成補充協(xié)議的，按照“一手交錢，一手交貨”的原則，買方應當在收到貨物的同時支付貨款。買方收到標的物后應在什么時間內檢驗？通過檢驗對標的物有異議時該怎么辦？ =返回=如果合同中約定了“檢驗期間”，買方就應當在該期間內對標的物進行檢驗；沒約定期間的，應當及時檢驗。實踐中，是否做到了“及時”要根據具體情況分析確定。約定了檢驗期間的，買方在接收貨物后，應當在期間內將標的物數量或者質量不符合合同約定的情況及時通知賣方，否則就視為符合約定。合同中沒有約定檢驗期間的，按照以下原則處理：◆ 買方應在合理期間內通知出賣人；◆ 不能確定合理期間的，自收到標的物兩年內沒有通知，就視為符合約定；◆ 貨物如果有質量保證期的，以質量保證期為準。代銷與一般的買賣有什么區(qū)別，應注意什么問題？ =返回=代銷又可稱為“寄銷”，在法律分類上屬于委托合同的一種，委托方與代銷方實際產生的是一種委托關系，而不是買賣關系。代銷的“銷”僅表明了委托的具體事項是銷售物品。例如：某食品廠為推銷一批中秋月餅，與某超市聯(lián)系，超市答復采購計劃已經完成，如果食品廠同意，他們可以代銷，并根據銷售金額提取35%的費用。如果雙方經過協(xié)商，食品廠同意超市的提議，則雙方應簽訂代銷協(xié)議，食品廠將自行承擔經營風險（比如月餅需求不旺、銷路不好等）；如果超市覺得食品廠的月餅做得有特色，決定擴大采購計劃，購進食品廠生產的月餅，那么雙方應簽訂買賣合同，無論月餅銷售情況好壞，超市均應當付給食品廠貨款。應當注意的問題是：◆ 與買賣合同不同，作為委托性質的合同，代銷主要以委托方對代銷方的信任為基礎而產生。上例中，由于超市經營狀況良好，客流量大，食品廠因此會考慮委托其代銷月餅。◆ 采用代銷方式，一定要注意簽訂書面的合同，在沒有足夠證據證明代銷關系的情況下，法院將認定為買賣合同。如果在上例中，雙方雖然口頭達成代銷協(xié)議，但未簽訂書面合同，在履行過程中，若月餅銷售情況不好，食品廠就可能會以雙方之間是買賣關系為由要求超市支付貨款，而由于雙方沒有簽訂任何的書面文件，超市沒有足夠證據證明代銷的事實，因此即使打官司，最后吃虧的也一定是超市。最終用戶（消費者）從經銷商處購買的產品如果存在質量問題，是否只能向原廠商索賠？ =返回=在IT行業(yè)中，廠商通過分銷商或經銷商渠道將產品銷售給最終用戶的方式被廣泛采用，而產品的售后服務由廠商指明的維修站（店）來提供。按照一些經銷商的邏輯，如果產品存在質量問題，用戶應當找廠商去，經銷商只負責銷售，但事實上，問題絕不是這么簡單。根據我國《消費者權益保護法》的有關規(guī)定，產品存在質量問題，消費者（也就是用戶）可以向以下對象索賠： ◆ 商品銷售商；◆ 產品制造商；◆ 服務提供商；◆ 展銷會主辦者、柜臺出租者；◆ 發(fā)布虛假廣告的廣告經營者。如果是制造商或者其他供貨商的責任，銷售商在向用戶賠償后，有權向其追償。該規(guī)定同樣適用于制造商、展銷會主辦者、柜臺出租者以及廣告經營者。所以如果你是某產品的經銷商（代理商），在用戶找上門的時候，一定注意不要輕率認為“事不關已”，否則被投訴的時候，可別說沒提醒你。第八課：其它合同 =返回=概要：＞ 公司、企業(yè)之間可以借貸嗎？ 只有經中國人民銀行批準的金融機構才可從事借貸業(yè)務 以合作、合資為名簽訂合同，而實質上是相互借貸的問題 后果：返還本金、沒收利息、可能被罰款＞ 我公司因辦公用房緊張，欲在中關村地區(qū)租房，經了解有一處房屋不錯，但該房主已將房屋抵押給銀行，我公司還能租用該房嗎？ 可以，但必須經過銀行的同意 一旦債權人無力還債，銀行有權要求租賃合同無效 另外要注意的問題……＞ 什么是OEM合同？簽訂OEM合同時應注意什么？ OEM = Original Equipment Manufacturer OEM合同實際上就是一種委托加工合同 應注意的問題……＞ 將貨物交給運輸公司后，若貨物在運輸途中丟失，由誰承擔貨物的損失？如果是由洪水造成的貨物損失又應該由誰承擔呢？ 丟失，或者被竊、被搶等情況，均不屬于法律上的不可抗力 買賣雙方責任要由雙方約定的交貨地點來確定＞ 在技術開發(fā)合同中，技術開發(fā)的成果屬于誰？ 可由雙方在合同中約定 沒有對技術成果的歸屬做出約定時的處理原則…… 注意幾點……公司、企業(yè)之間可以借貸嗎？ =返回=日常經濟活動中，公司、企業(yè)之間相互借貸甚為普遍。您可能會說公司、企業(yè)之間相互借貸有什么問題嗎？確實，公司、企業(yè)之間相互借貸是非法的，是不受法律保護的。按照《貸款通則》的規(guī)定，只有經中國人民銀行批準的金融機構，諸如銀行、信托公司、財務公司等可以向企業(yè)發(fā)放貸款，任何其它企事業(yè)單位不得向外放貸，否則會被認為擾亂金融秩序，中國人民銀行可以處以同期銀行貸款利率數倍的罰款。即使同一集團內相互獨立的關系公司也不得相互借貸。有這樣一個案例，一家電腦公司的總經理與一家機電貿易公司的總經理私交甚密，97年機電公司資金緊張，因而電腦公司慷慨借給機電公司100萬元人民幣，并約定年利率為10%，后機電公司總經理易人，不同意償還借款，電腦公司因而上訴到法院。最后法院認定借款合同無效，判定機電公司償還借款本金，交由中國人民銀行沒收利息10萬，并對機電公司、電腦公司各處以10萬元罰款?，F(xiàn)實生活中，常有公司、企業(yè)以合作、合資為名簽訂合同，而實質上是相互借貸，并約定了利息。關于這一點，最高人民法院早有司法解釋，“在合作聯(lián)營合同中約定‘保底條款’的，該條款無效”（所謂“保底條款”是指繳納出資后，不參與經營管理，但每年收取固定的紅利），如果“名為聯(lián)營、實為借貸”，也就是形式上是搞聯(lián)營，實際上是借貸，又約定了利息，則屬于無效合同，要交由有關機關予以查處。我公司因辦公用房緊張，欲在中關村租房，經了解有一處房屋不錯，但房主已將其抵押給銀行，我公司還能租用該房嗎？ =返回=可以，但必須經過銀行的同意。根據《北京市房屋租賃管理辦法》，已抵押的房屋出租時應當經過抵押權人的同意。如果未經銀行的同意而租用該房屋，則一旦房主到期不能償還銀行債務，則銀行有權要求租賃合同無效，從而使房屋可以順利出賣或拍賣，以充分保障銀行的債權。即使貴公司事先并不知道抵押的事實，并將承受較大的損失（例如裝修費），但也只能向房主追索，而通常此時房主已沒有償還能力。所以，在房屋租賃中一定要注意審查房屋的權利狀況（查看房產證）。另外，在房屋租賃中，還要注意以下問題：◆ 一定要對方出示房屋的權利憑證，只有房屋的所有人才能對外出租，如果房主已將房屋委托給物業(yè)公司或第三方對外出租，則需要房屋租賃的委托授權書，并且物業(yè)公司或第三方應當具備從事租賃業(yè)務的資格。◆ 在我國大多數城市，房屋租賃均需要辦理《房屋租賃許可證》。什么是OEM合同？簽訂OEM合同時應注意什么？ =返回=在IT行業(yè)，經常會遇到OEM合同或ODM合同，所謂OEM，即Original Equipment Manufacturer，也就是原始設備制造商，所謂ODM，即Original Design Manufacturer，也就是原始設計制造商，ODM合同與OEM合同在法律性質上是一致的，下面以OEM合同來說明：所謂OEM合同實際上就是一種委托加工合同，即委托方（通常是擁有品牌的廠商）委托OEM廠商（即受托方）加工生產計算機設備，但使用委托方的商標。但OEM合同又不同于一般的委托加工合同。一般的委托加工合同通常是委托方提供設備的主要原材料，而OEM合同則完全由受托方自行采購原材料，委托方只提出具體的技術要求，甚至在ODM合同中，產品的設計都交由受托方完成。由于OEM合同的特殊性，在實際業(yè)務中，應注意以下問題：◆ OEM合同的內容實際上是買賣合同與商標許可合同的結合。即相當于委托方向OEM廠商購買設備，同時許可OEM廠商在該產品上使用委托方的商標。因此OEM合同要規(guī)定一般買賣合同的主要內容，諸如產品質量擔保、產品的品質要求、及時交貨等，同時也要規(guī)定產品及其包裝上商標的使用樣式，并簽訂商標許可合同?！?我國的有關法規(guī)要求在產品包裝上標明生產廠商，由于OEM合同是一種委托加工合同，因而可以在包裝上標注委托方的名稱作為生產廠商。但對于有些需要生產許可證的產品，情況較為復雜，要視具體情形來標注生產廠商。將貨物交給運輸公司后，若貨物在運輸途中丟失，損失由誰承擔？如果是由洪水造成的貨物損失又應該由誰承擔？ =返回=貨物在運輸途中丟失，或者被竊、被搶等情況，均不屬于法律上的不可抗力，運輸公司不能免除責任，因此運輸公司應對貨物的損失負賠償責任?，F(xiàn)在的問題，如果運輸公司有異議，或者運輸公司沒有能力賠償，那么買賣雙方該如何處理？買賣雙方責任要由雙方約定的交貨地點來確定。因為在交貨地點發(fā)生了貨物的交付，只要沒有特別約定，貨物在交付時發(fā)生所有權轉移，貨物的風險也隨之轉移。因而如果雙方約定在賣方所在地交貨，并由賣方代辦運輸手續(xù)，則賣方將貨物交給運輸公司便完成了貨物的交付，此后貨物的風險將由買方承擔，因此發(fā)生貨物丟失，要由買方向運輸公司索賠。同樣，如果雙方約定在買方所在地交貨，則賣方應當自行負責運輸，交貨物運送到買方所在地后實現(xiàn)交付，這樣發(fā)生貨物丟失，顯然要由賣方向運輸公司索賠，并可能要向買方承擔不能及時交貨的違約責任，除非賣方另行組織貨源及時交貨。由上面的分析可知，若由于不可抗力，諸如：洪水、地震等造成貨物毀損或延遲交貨，同樣要按所有權轉移的原則來確定風險由誰承擔。只不過在發(fā)生不可抗力時，任何一方均不能向另一方追究違約責任。也就是運輸公司、賣方均不承擔違約責任。由此可見，買賣合同中明確約定交貨地點是何等重要！在技術開發(fā)合同中，技術開發(fā)的成果屬于誰？ =返回=技術開發(fā)合同通常有兩種：委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。不管何種開發(fā)合同，技術開發(fā)成果的專利申請權、專利權及非專利技術的使用權及轉讓權，均可由雙方在合同中約定。不過，發(fā)明人或開發(fā)者對技術成果的署名權不能由合同剝奪。那么，如果合同沒有對技術成果的歸屬做出約定，技術成果屬于誰呢？◆ 對于委托開發(fā)合同而言，若合同沒有約定技術成果的歸屬，則技術成果的專利申請權、專利權均屬于研究開發(fā)方（即受托方），不過委托方有免費實施該項專利技術的權利。◆ 對于合作開發(fā)合同，若合同沒有約定技術成果的歸屬，則技術成果的專利申請權、專利權由雙方共有?！?委托開發(fā)或合作開發(fā)所完成的非專利技術成果的使用權、轉讓權，若在合同中沒有約定，當事人均有使用和轉讓的權利。由此可見，若在技術開發(fā)合同中不將技術成果的歸屬約定清楚，將會給雙方以后的合作埋下隱患，技術開發(fā)合同的糾紛大多由此而產生。在此，提醒大家在技術開發(fā)合同中注意以下幾點：◆ 在委托開發(fā)合同中，由于我方大多作為委托方，因而一定要明確約定技術開發(fā)成果的專利申請權，專利權以及非專利技術成果的使用權及轉讓權均由委托方所有，否則委托方可能花了不少錢，最終反而得不到技術成果的所有權?！?即使是合作開發(fā)合同，也盡量不要簡單地約定技術成果由雙方共有。因為共有知識產權是一種很復雜的權利狀況，法律也沒有十分明確的規(guī)定，相反倒給雙方在使用和推廣技術的過程中帶來許多麻煩的束縛。因為既然是共有，就要求使用和轉讓技術時需要雙方的同意。比較好的辦法是規(guī)定共有的具體方式及分配原則，或者干脆不采取共有方式，直接約定由一方享有權利，并給予另一方適當的補償。第 41 頁 共 41 頁