【正文】 工程的“感受性”標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行定義提供了基本的前提條件。但我個(gè)人認(rèn)為，最好此類標(biāo)準(zhǔn)，也能出一定的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，以便統(tǒng)一認(rèn)識(shí)與07標(biāo)準(zhǔn)文件合同不同，新版示范文本增加了發(fā)包人代表。這個(gè)理應(yīng)是一個(gè)進(jìn)步，法人永遠(yuǎn)都會(huì)是派代表來履行合同。所以指定代表是最正常的合同設(shè)置。但是，咨詢?nèi)说故菦]有代表，這個(gè)倒真是一個(gè)奇怪的遺漏1 新版合同將分包指明為“專業(yè)承包人”，是不是以后甲方就沒有指定分包這一說了，倒是一個(gè)值得期待的問題1 新版合同增加勞務(wù)分包人的定義，應(yīng)該說這是首次給予民工清包以明確的合同地位。這個(gè)算是進(jìn)步還是算是無奈的承認(rèn)，就要有待時(shí)間的考驗(yàn)了。將勞務(wù)分包人推到前臺(tái)之后，法律與人文上，應(yīng)該如何重新定位勞務(wù)分包人，有可能會(huì)成為一個(gè)影響深遠(yuǎn)的問題。比如，最簡(jiǎn)單的，勞工是不是應(yīng)該執(zhí)行8小時(shí)工作制，僅這一個(gè)問題，足夠驚天動(dòng)地1 新版合同增加了“爭(zhēng)議評(píng)審小組”，應(yīng)該是照抄FIDIC的DAB制，因?yàn)檫@個(gè)設(shè)置比較新。這個(gè)照抄太笨拙。FIDIC組織是有完美的專家組織的，它的DAB制還存在FIDIC主席指定的可能。國內(nèi)有爭(zhēng)議處理專家制度嗎？仲裁專家顯然不能是爭(zhēng)議處理小組的成員，因?yàn)闋?zhēng)議處理小組之后，還有仲裁。為了保證“爭(zhēng)議評(píng)審小組”中專家的來源，國家會(huì)在監(jiān)理制度、造價(jià)咨詢制度之后，再設(shè)置一個(gè)政府級(jí)別的專門的“爭(zhēng)議處理專家制度”？。倘若真是這樣的話，我個(gè)人認(rèn)為，那將會(huì)成為繼監(jiān)理制度悲劇之后，建筑領(lǐng)域內(nèi)另一場(chǎng)災(zāi)難1 缺陷責(zé)任期這個(gè)名詞在國內(nèi)使用是比較新的。當(dāng)然，這個(gè)名詞也不新，是從FIDIC那兒抄來的。但這個(gè)定義很古怪。一方面合同中仍然保留了“保修期”這個(gè)定義，顯然這二者有重疊定義的問題；另一方面，這個(gè)缺陷責(zé)任期抄自FIDIC，但卻與FIDIC的宗義有沖突，F(xiàn)IDIC的缺陷責(zé)任期結(jié)束之后，是可以發(fā)履約證書的。新版合同規(guī)定定不得超過竣工后24個(gè)月，很多保修期都還沒達(dá)到，缺陷責(zé)任期就已經(jīng)到了－－－－－這個(gè)履約證書就成最大的頭疼事了，到底發(fā)不發(fā)？不發(fā)，24個(gè)月到了；發(fā)了，意味著承包人所有的缺陷修補(bǔ)責(zé)任結(jié)束了－－－－真是一個(gè)恐怖的定義 暫估價(jià)：招標(biāo)人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時(shí)不能確定價(jià)格的材料設(shè)備的單價(jià)以及專業(yè)工程的金額－－－－－招標(biāo)人使用最好是不要用暫估價(jià)，應(yīng)該用招標(biāo)人指定價(jià)?，F(xiàn)實(shí)招標(biāo)中，設(shè)定暫估價(jià)，都意味著將來需要調(diào)整到“確定價(jià)”，這個(gè)措辭給合同邊界帶來了不必要的風(fēng)險(xiǎn)。 計(jì)日工：是指對(duì)零星工作采取的一種計(jì)價(jià)方式，按合同中的計(jì)日工子目及其單價(jià)計(jì)價(jià)付款。－－－－這句話用來計(jì)價(jià)，在邊界上會(huì)有諸多問題。 第8條的問題，住建部發(fā)布這個(gè)合同的時(shí)候，明確說明是用于“房建”關(guān)于合同訂立時(shí)間。通常合約措辭都有“雙方簽訂后合同生效”，所以簽約時(shí)間我還能接受，但這個(gè)訂立時(shí)間。只是一個(gè)漢語使用的問題？關(guān)于合同訂立地點(diǎn)，百度這樣說：合同簽訂地的法律意義文章來源：中顧網(wǎng) 作者：佚名 點(diǎn)擊數(shù)： 1161 評(píng)論:0條更新時(shí)間：2010324 19:16:49 本文主要介紹了關(guān)于合同簽訂地的法律意義的內(nèi)容，并提供專業(yè)律師免費(fèi)解答。推薦閱讀： 合同簽訂 法律意義　　合同簽訂地的法律意義　　《民事訴訟法》第二十四條規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。這是法律對(duì)于因合同糾紛提起的訴訟的管轄一般規(guī)定，即發(fā)生糾紛后，要么向被告住所地人民法院起訴，要么起訴至合同履行地人民法院(從這里可以看出，明確合同履行地比明確合同簽訂地更具有法律意義)。　　所以，一般而言合同簽訂地人民法院沒有管轄權(quán)，但也存在特殊情況?！睹袷略V訟法》第二十五條規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。根據(jù)此規(guī)定，合同簽訂地人民法院有管轄權(quán)，要同時(shí)滿足以下條件才可以：　　雙方簽訂了書面合同(口頭合同當(dāng)然不行)?！　‰p方所簽訂的書面合同中已明確約定合同簽訂地人民法院為管轄法院。　　雙方關(guān)于管轄法院的約定，沒有違反法律對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。　　只有同時(shí)具備以上三個(gè)條件，明確合同簽訂地才具有法律意義，否則對(duì)于合同的履行以及可能發(fā)生的訴訟，其實(shí)際意義相當(dāng)微小。2011版住建部《建設(shè)工程施工合同示范文本》分析(三)2 昨天的分析補(bǔ)充1點(diǎn)： 工程師定義在新版合同中沒有出現(xiàn)，個(gè)人認(rèn)為這個(gè)是有問題的。現(xiàn)代建筑越來越復(fù)雜，不論是工程需要還是管理需要，都會(huì)出現(xiàn)各種形式的顧問。比如政府背景的供電顧問、交通顧問等，市場(chǎng)專家型的比如機(jī)電、幕墻、聲光、酒店管理，管理型比如造價(jià)顧問、項(xiàng)目管理顧問等等顧問，都屬于工程師行列。它們?cè)诟髯缘念I(lǐng)域也會(huì)以業(yè)主委托的形式，以工程師身份參與相應(yīng)的工程管理。施工合同不給予它們相應(yīng)的地位，不能不說是一種缺憾 住建部現(xiàn)在力推總承包模式，這意味著業(yè)主在早期養(yǎng)一群非常專業(yè)的各類技術(shù)與管理人士，成本會(huì)大增，功效卻要相應(yīng)小很多。這個(gè)時(shí)候，業(yè)主更可能憑借非常專業(yè)化的顧問，才能夠?qū)PC類合同操作得好。這樣工程師這個(gè)角度會(huì)在中國工程管理中地位越來越高。身份與角色也相應(yīng)會(huì)越來越復(fù)雜。新版施工合同示范文本中，給予勞務(wù)分包以相應(yīng)的地位，但卻不給予這些顧問以相應(yīng)的地位，這個(gè)顯然與當(dāng)前工程趨勢(shì)相背 2 工程文件和工程檔案。個(gè)人認(rèn)為，工程文件與工程檔案最好分承包商文件和業(yè)主文件。能夠更明確一些要好很多。國內(nèi)監(jiān)理管理程序文件、政府相關(guān)機(jī)構(gòu)報(bào)審報(bào)批文件各地都有標(biāo)準(zhǔn)版本，施工單位一直在遵守并填報(bào)。而竣工備案制要求的資料各地也有明文規(guī)定，哪些是總包提供哪些是業(yè)主提供，都有規(guī)定。有些地方甚至有正式出版物。所以我個(gè)人認(rèn)為工程文件中的承包商文件可以直接明確為“政府相關(guān)規(guī)范規(guī)定的各類工程報(bào)表、監(jiān)理申報(bào)程序文件、業(yè)主要求提供的其他文件。包括但不限于報(bào)告、模型、軟件、圖紙等”2 語言文字除專用術(shù)語外，合同使用的語言文字為中文。必要時(shí)專用術(shù)語應(yīng)附有中文注釋。－－－－這句話定義不夠充分。工程中難免會(huì)用到外文資料，基準(zhǔn)語言應(yīng)該定義為中文。如有使用外文資料的，發(fā)出文件的合同當(dāng)事人應(yīng)負(fù)責(zé)翻譯成中文。中文與外文釋義有沖突的，以中文為準(zhǔn)。中文翻譯與外文釋義偏差所引起的工程損失，由執(zhí)行翻譯責(zé)任的合同當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任。2 合同文件的優(yōu)先順序?qū)θ齻€(gè)“如果有”繼續(xù)表示極大的擔(dān)憂。另外，這個(gè)地方通用條款與協(xié)議書有小沖突。通用條款規(guī)定“發(fā)包人承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件做為本合同的組成部分”，協(xié)議書同樣部位的定義為“雙方有關(guān)工程的變更等書面文件視為本合同的組成部分”。這不知是編制者的小疏忽，還是怎么。如果是有意為之，那圍繞著洽商、變更、書面協(xié)議、書面文件等幾個(gè)名詞，會(huì)有很長(zhǎng)時(shí)間的爭(zhēng)議關(guān)于圖紙與清單排序的問題，有一個(gè)觀點(diǎn)認(rèn)為圖紙必然是清單的基礎(chǔ)，所以圖紙自然排序的清單前面。個(gè)人認(rèn)為這樣理解有點(diǎn)想當(dāng)然。首先，無圖使用模擬清單招標(biāo)這種方式，已經(jīng)在國內(nèi)大行其道。清單這個(gè)時(shí)候的基礎(chǔ)，更是發(fā)標(biāo)人開列模擬清單所依據(jù)的建筑標(biāo)準(zhǔn)和方案設(shè)計(jì)/擴(kuò)初設(shè)計(jì)。其次，如果按無來后到的原則來排序的話，合同計(jì)價(jià)理應(yīng)排在工程完工之后，因?yàn)橹挥械侥莻€(gè)時(shí)候，才具有真實(shí)的計(jì)算清楚價(jià)格的可能性。但工程交易都是前置計(jì)價(jià)。所以按先來后到原則排序，是無視工程交易本質(zhì)，而想當(dāng)然地認(rèn)為先就是先后就是先。2011版住建部《建設(shè)工程施工合同示范文本》分析(四)2前面說到2011住建部合同分析中的合同訂立日期，犯了一個(gè)錯(cuò)誤。合同訂立時(shí)間作為合同成立的前提條件之一，法律意義還是很重大的。不過，關(guān)于合同訂立地點(diǎn)，倒真覺得沒什么必要強(qiáng)調(diào)。理由已述。2關(guān)于“合同履行中，發(fā)包人承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件做為本合同的組成部分，并具有最高優(yōu)先順序”中“最高優(yōu)先順序”的這個(gè)定義，這幾天我也一直在考慮，總覺得這個(gè)定義很突兀。有過強(qiáng)的嫌疑據(jù)說洽商與變更有一個(gè)解釋，洽商是做前簽，變更是做后簽。但這個(gè)似乎沒有見到過明確的司法解釋，不知具體如何？合同文件通常有默認(rèn)同意這一項(xiàng)規(guī)定，洽商與變更也會(huì)存在默認(rèn)同意的規(guī)定。如果“最高優(yōu)先順序”與“默認(rèn)同意”疊加在一起，給合同發(fā)行平添許多超越正常商業(yè)行為的變數(shù)，并給合同各方“技術(shù)性”操作條款留下了太多的想象空間。而且。洽商與變更如果直接給予“最高優(yōu)先順序”的話，那給合約雙方“實(shí)質(zhì)性修改中標(biāo)內(nèi)容”提供了足夠的法律依據(jù)。這樣招投標(biāo)法規(guī)定的不得實(shí)質(zhì)性修改中標(biāo)內(nèi)容的相關(guān)規(guī)定就成了空話。老實(shí)說，中國招投標(biāo)商業(yè)行為中，監(jiān)管就不是那么到位，如果給予合同雙方如此之大的回旋余地，真不知道將來的招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)、簽約，會(huì)是怎么樣一個(gè)狀況了強(qiáng)調(diào)洽商變更的解釋順序，通常用“時(shí)間靠后者優(yōu)先”的定義，它的意思是合同具有相同定義的內(nèi)容，變更靠后的覆蓋靠前的。這個(gè)定義僅限于變更部分，并不強(qiáng)調(diào)變更與整體合同組件的次序關(guān)系。而且這個(gè)定義僅強(qiáng)調(diào)時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，而不強(qiáng)調(diào)內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)。所以執(zhí)行起來更可靠商業(yè)行為中，合同理應(yīng)是最大的，是交易的保證和基礎(chǔ)。合同變更在商業(yè)行為中不可避免，但變更一定要在合同大原則下處理。如果一刀切的變更設(shè)置為最優(yōu)先，雙方預(yù)先簽訂的合同倒要靠后，試問這個(gè)生意還如何做法？簡(jiǎn)單的幾個(gè)字，一下子把商業(yè)道德和商業(yè)規(guī)則推到了風(fēng)尖浪口上。寫起來似乎很容易，卻可能產(chǎn)生天大的事情。綜上，關(guān)于此部分，我個(gè)人認(rèn)為，用時(shí)間靠后這樣的定義僅來限定變更本體的事情，可能更可靠。第 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