法制建設(shè)學(xué)習(xí)資料-資料下載頁
2025-08-04 17:45本頁面
【正文】 易、風(fēng)俗、習(xí)慣相適應(yīng)。”“為某一國人民而制定的法律，應(yīng)該是非常適合于該國人民的。所以如果一個國家的法律竟然能適合于另外一個國家的話，那只是非常湊巧的事?！苯裉熘販孛系滤锅F的名言，我們多少是有些難堪的。 基于這樣的認(rèn)識，近年來我一直主張用“歷史法學(xué)”的眼光闡釋中國傳統(tǒng)法制并重新考慮新的中國法制建設(shè)方案。 近代德國法學(xué)家薩維尼認(rèn)為，法律是民族精神的體現(xiàn)。“法律只能是土生土長和幾乎是盲目地發(fā)展的，不能通過正式理性的立法手段來創(chuàng)建?！薄耙粋€民族的法律制度，像藝術(shù)和音樂一樣，都是他們的文化的自然體現(xiàn)，不能從外部強(qiáng)加給他們”?！霸谌魏蔚胤?，法律都是由內(nèi)部的力量推動的，而不是由立法者的專斷意志推動?！狈扇缤Z言一樣，沒有絕對停息的時(shí)候，它同其他的民族意識一樣，總是在運(yùn)動和發(fā)展中?！胺呻S著民族的成長而成長，隨著民族的壯大而壯大。當(dāng)這一民族喪失其個性時(shí)，法便趨于消逝?！币虼?，法并不是立法者有意創(chuàng)制的，而是世代相傳的“民族精神”的體現(xiàn)。只有“民族精神”或“民族共同意識”，才是實(shí)在法的真正創(chuàng)造者。“在所有每個人中同樣地、生氣勃勃地活動著的民族精神，是產(chǎn)生實(shí)定法的土壤。因此，對各個人的意識而言，實(shí)定法并不是偶然的，而是必然的，是一種同一的法。”法律的存在與民族的存在以及民族的特征是有機(jī)聯(lián)系在一起的?！霸谌祟悮v史的早期階段，法律已經(jīng)有了一個民族的固有的特征，就如同他們的語言、風(fēng)俗和建筑有它自己的特征一樣。不僅如此，而且這些現(xiàn)象并不是孤立存在的，它們不過是自然地不可分割地聯(lián)系在一起的、具有個性的個別民族的獨(dú)特才能與意向。把它們連接為一體的是民族的共同信念和具有內(nèi)在必然性的共同意識?！边@種“共同意識和信念”必然導(dǎo)致一個民族的“同一的法”。立法者不能修改法律，正如他們不能修改語言和文法一樣。立法者的任務(wù)只是幫助人們揭示了“民族精神”，幫助發(fā)現(xiàn)了“民族意識”中已經(jīng)存在的東西。法的最好來源不是立法，而是習(xí)慣。只有在人民中活著的法，才是唯一合理的法。習(xí)慣法是最有生命力的，其地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過立法。只有習(xí)慣法最容易達(dá)到法律規(guī)范的固定性和明確性。它是體現(xiàn)民族意識的最好的法律。 中國的法律史學(xué)者的歷史使命，應(yīng)該是主導(dǎo)中華民族“同一的法”的總結(jié)闡發(fā)工程，并與部門法學(xué)者們合作推動合乎“同一的法”的新法律體系的建設(shè)工程。在對移植法制的利弊得失進(jìn)行深刻的反省之后，我們必須提出法治主義前提下的法制(治)本土化或中國化方案。一方面，要使未來中國的法律制度體系更具有民族個性、民族風(fēng)格、民族精神，具有人們更加熟悉的民族形式，使其更能解決我們中華民族面臨的特殊問題，更能用具有民族個性的途徑方式解決人類共同問題。另一方面，“法治”的普世價(jià)值追求和社會生活方式應(yīng)該發(fā)展出“中國版本”，應(yīng)該實(shí)現(xiàn)法治普世價(jià)值與中國民族倫理特色的完美結(jié)合。中國必須毫不猶豫地走法治之路，但法治可以用中國人更為習(xí)慣或接受的方式來表達(dá)或?qū)崿F(xiàn)，并不一定只有模仿西方的表達(dá)或?qū)崿F(xiàn)方式才能實(shí)現(xiàn)。這兩個方面互相依存為一個整體。 這就是我們法律史學(xué)人的責(zé)任，這是歷史法學(xué)性質(zhì)的責(zé)任。 “歷史法學(xué)”式的中國法學(xué)特別是中國法律史學(xué)研究，其主要宗旨或特色應(yīng)該體現(xiàn)在以下幾個方面。 第一，注重整理闡述中華民族歷史上“共同的法”或“同一的法”。不管是成文的還是不成文的，只要是在中國歷史上較長時(shí)段存在并支配族群社會生活的規(guī)范，就要格外留心加以總結(jié)整理并試圖闡述清楚。 第二，注重考察民族歷史傳統(tǒng)上的“共同的法”(“同一的法”)與民族性格、民族文化、地理環(huán)境之間的關(guān)系。就是說，考察這些“共同的法”所要解決的社會問題，以及它所依據(jù)的社會基礎(chǔ)、資源、條件和背景等。 第三，以上述研究成果為鏡鑒，反省近代以來中國法制變革在每一部門法領(lǐng)域的利弊得失，亦即反省中國現(xiàn)行具體部門法制度(包括非常具體的制度)的利弊得失，總結(jié)其明顯失誤，進(jìn)而說清其失誤之根本緣由。 第四，以上述研究成果為依據(jù)或憑借，提出更為符合中華民族的“共同的法”的解決方案(包括具體的部門立法或單行規(guī)范的建議案)。就是說，在追求民主、法治的前提下，使未來中國法制更加合乎中華民族的傳統(tǒng)或更具有中華民族的個性，更能準(zhǔn)確地針對中國特有問題以“對癥下藥”。 這就是“法制中國化”或“法治中國化”工程。
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