【正文】 應用于國外大型基礎設施工程建設，但在國內基礎設施領域，尤其在軌道交通建設中尚屬于一種新型的融資建設方式。本文對BT方式進行了深入分析，并結合作者的實際操作經(jīng)驗，提出了BT項目的具體實施方式、注意的問題及政策建議?！　∫?、對BT方式的理解　?。ㄒ唬〣T的概念及意義　　BT的概念　　BT（BuildTransfer）即建設轉讓，是由業(yè)主通過公開招標的方式確定建設方，由建設方負責項目資金籌措和工程建設，項目建成竣工驗收合格后由業(yè)主回購，并由業(yè)主向建設方支付回購價款的一種融資建設方式?！　〔捎肂T方式的意義　　和傳統(tǒng)的投資建設方式相比，采用BT方式具有一定的優(yōu)勢：　　采用BT方式可為項目業(yè)主籌措建設資金，緩解建設期間的資金壓力。同時，通過成立BT項目公司，項目建設方可采用項目融資的方式實現(xiàn)表外融資，可有效提高資金使用效率，分散投資風險。　　采用BT方式可以降低工程實施難度，提高投資建設效率。BT項目由建設方負責工程全過程，包括工程前期準備、設計、施工及監(jiān)理等建設環(huán)節(jié)，因而可以有效實現(xiàn)設計、施工的緊密銜接，減少建設管理和協(xié)調環(huán)節(jié)，實現(xiàn)工程建設的一體化優(yōu)勢和規(guī)模效益。　　BT方式一般采用固定價格合同，通過鎖定工程造價和工期，可有效的降低工程造價，轉移業(yè)主的投資建設風險?！　T項目回購資金有保證，投資風險小。BT方式通過設置回購承諾和回購擔保的方式，可降低投資回收風險，其投資回收期限較短。對大型建筑企業(yè)而言，BT項目是一種良好的投資渠道，通過BT方式參與工程項目的投資建設，既有利于避免與中小建筑企業(yè)的惡性競爭，又能發(fā)揮企業(yè)自身技術和資金的綜合優(yōu)勢。　　目前，BT方式在國內基礎設施領域逐步開始應用，如北京地鐵奧運支線工程、上海地鐵南站站等。以作者組織實施的地鐵奧運支線工程為例，通過采用BT方式，中標價格較概算價格降低20%以上，實現(xiàn)了選擇融資能力較強、建設水平高的企業(yè)建設地鐵奧運支線工程的預期目的。　?。ǘ〣T方式的法律特征　　目前，我國尚無BT的專門立法，筆者認為，BT是一種新型的融資建設方式，對基礎設施項目建設項目而言，BT方式具有獨特的法律特征?！　T參與主體的特殊性。參與BT項目的主體為業(yè)主和工程建設方，這兩方主體均具有特殊性。在基礎設施項目建設中，業(yè)主為特殊主體，即政府、政府組成部門，或者政府投資設立并承擔基礎設施建設職能的國有企業(yè)。建設方主要為具備一定投融資能力和建設資質的投資公司、建筑企業(yè)等?！　T投資客體的特殊性。其特殊性在于：一是BT項目的客體大部分為基礎設施和公用事業(yè)，如城市軌道交通、橋梁、公路等，不同于其他投資項目，屬于社會公益事業(yè)，政府對其享有的建設權和所有權；二是BT投資客體的所有權存在轉移性，即業(yè)主通過合同方式把某一重大項目的投資、建設的權利和責任讓給建設方，建設方在合同規(guī)定時間內，擁有該項目的所有權，項目竣工驗收合格后，業(yè)主回購項目并獲得項目所有權?！　T參與主體法律關系的復雜性。BT項目涉及融資、投資、建設、轉讓等一系列活動，參與人包括政府、項目業(yè)主、建設方、施工企業(yè)、原材料供應商、融資擔保人、保險公司以及其他可能的參與人，從而形成了眾多參與人的紛繁復雜的法律關系?！　T方式所涉及當事人的權利義務關系是通過合同確立的，其中包括貸款合同、建設合同、回購協(xié)議、回購資金擔保、完工履約擔保以及聯(lián)合體協(xié)議等，是一系列合同的有機組合。　?。ㄈ〣T方式與墊資承包的區(qū)別　　有人認為，BT就是“帶資承包”。實際上，BT方式與墊資承包有較大區(qū)別，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：　　合法性　　建設部、國家計委、財政部早在1996年6月4日就作出《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》，其中提到：“任何建設單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標條件，更不得強行要求施工單位將此類內容寫入工程承包合同施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程”。國家發(fā)改委等7部委30號令《工程建設項目施工招標投標辦法》中明確規(guī)定，“招標人不得擅自提高履約保證金，不得強制要求中標人墊付中標項目建設資金”。由此可以看出，墊資承包實質上違背了現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，是一種違法違規(guī)行為。而在建設部2003年發(fā)布的《關于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見》中提到，鼓勵工程總承包企業(yè)按照BT方式組織實施具備條件的建設項目?！　≠Y產的隸屬關系　　BT項目的回購實質上是一種資產轉讓行為。在建設期間，工程資產所有權歸建設方所有，回購完成后，工程資產所有權轉移給業(yè)主所有。而在墊資承包中，工程資產所有權均歸業(yè)主所有，施工企業(yè)在建設期間不擁有項目所有權?！　⊥顿Y風險BT項目一般需由項目建設方或地方政府出具　　具項目回購承諾函，以及第三方（一般為銀行）提供項目回購擔保函，因此，項目建設方的投資收回有保障，投資風險較小。而在墊資承包方式中，項目業(yè)主一般不能出具類似的擔保，同時，由于工程資產所有權屬于項目業(yè)主，一旦項目資產被銀行清算，承包方所墊資金將很難收回，風險很大?！　《T項目的實施方式　?。ㄒ唬┎捎肂T方式的前提條件基礎設施項目采用BT方式，應具備以下幾個基本條件：　　前期工作深入，設計方案穩(wěn)定，建設標準明確?！　」こ探ㄔO難度適度，建設風險較小?！　I(yè)主應具有充足的回購能力，能提供回購承諾函及相應擔保。　　工程規(guī)模適當，投資額度應在潛在投標人可承受的范圍內?！　№椖砍杀緫撃軌蜉^為準確的估算，以便于投標人估算和控制投資成本?！　。ǘ〣T的幾種實施方式在實踐中，根據(jù)項目的具體情況，可采用以下幾種BT實施方式：　　完全BT方式完全BT方式是指通過招標確定項目建設方，建設方組建項目公司，由項目公司負責項目的融資、投資和建設，項目建成后由業(yè)主回購的形式。此種方式的特點為：　　（1）對建設方無特殊資質要求，只要其具有較強的投融資能力即可。　?。?）按照項目融資的方式進行融資。建設方采取成立項目公司的方式，以項目公司為主體籌措建設資金，項目建設方為項目公司的銀行貸款提供擔保，為便于項目公司融資，一般需業(yè)主出具回購承諾函及第三者回購擔保?！　。?）在建設過程中，業(yè)主對工程的參與程度較小。在項目建設期間，項目公司履行業(yè)主職能，負責項目的建設管理，不直接參與項目施工。項目施工單位、設計單位以及監(jiān)理單位由項目公司通過招標確定。業(yè)主的主要職責是確定項目建設標準、驗收標準和支付回購款項?！　№椖窟\作示意圖如下：　　完全BT方式適用于工程技術成熟、技術標準明確、投資規(guī)模較大，且業(yè)主無工程建設管理經(jīng)驗或能力的工程項目?！　〈朔绞降闹饕獌?yōu)點為：一是有利于擴大投資者的選擇范圍；二是由BT項目公司作為主體進行融資，可降低投資者的投資風險，拓寬融資渠道；三是項目結構清晰，建設協(xié)調、管理的各個環(huán)節(jié)銜接緊密，業(yè)主進行工程管理的難度較??；四是建設風險全部轉移給項目建設方承擔，業(yè)主的建設風險較小，同時，建設方具有較大的自主權和利潤空間?！　T工程總承包方式BT工程總承包方式是指通過招標確定項目建設方，建設方按照合同約定對工程項目的勘察、設計、采購、施工、竣工驗收等實行全過程的承包，并承擔項目的全部投資，由業(yè)主委托指派工程監(jiān)理，項目建成后由業(yè)主回購的形式。此種方式的特點為：　?。?）工程施工直接由建設方承擔，無須進行二次招標，項目建設方必須為同時具備投融資能力和相應建設資質的工程總承包企業(yè)或聯(lián)合體?！　。?）業(yè)主直接和建設方簽署B(yǎng)T投資建設合同及工程總承包合同，一般不組建項目公司?！　。?）業(yè)主通過聘請工程監(jiān)理公司或設立工程監(jiān)管機構等方式對建設方進行履約管理?！　T施工承包方式BT施工承包方式是指通過招標確定項目建設方，建設方按合同約定負責工程施工及投資，項目驗收合格后由業(yè)主回購的形式。此種方式的特點為：　?。?）工程施工直接由建設方承擔，項目建設方必須同時具備具有投融資能力和相應資的建筑施工企業(yè)?！　。?）項目規(guī)模較大，通常一個項目拆分成若干標段實施。業(yè)主直接和若干個建設方簽署B(yǎng)T投資建設合同?！　。?）建設方只負責工程的施工，業(yè)主負責工程全過程管理，設計單位和監(jiān)理單位的管理由業(yè)主直接負責?！　〈朔绞竭m用于工程技術難度較大、不確定因素多，且業(yè)主具備較強工程建設管理能力的項目。和傳統(tǒng)建設方式相比，此方式的主要區(qū)別在于由項目建設方負責工程的資金籌措?！　。ㄈ〣T方式實施中應注意的幾個問題BT方式的實施過程和傳統(tǒng)建設方式基本相同，在此不作詳細闡述，重點就實施中應注意的幾個問題進行簡要說明。　　選擇合適的項目實施結構，兼顧參與各方利益在確定項目實施結構前，首先要對建設項目的工程特點、前期工作情況、業(yè)主的需求和管理能力，以及潛在投資者進行深入分析，以選擇對應的實施方式。同時，項目實施結構應把握“放而不亂，管而不死”的原則，作到既能保證項目建設方一定的建設自主權，又能最大程度的保證工程質量，維護項目業(yè)主的利益?！　栏裢稑巳说馁Y質標準，對投標聯(lián)合體各方的關系要有明確的約定根據(jù)建設項目的投資規(guī)模和建設特點，在項目招標時應對投標人的投融資能力和建設能力提出明確資質標準，投標人應具備承擔BT項目投資建設的能力和經(jīng)驗。　　同時，由于城市基礎設施項目投資大，項目實施難度大，在項目投標時，投標人常以組成聯(lián)合體的方式參與項目投標。但在項目實施時，由于各投標聯(lián)合體的利益不一致，經(jīng)常會出現(xiàn)聯(lián)合體內部“扯皮”的問題，影響項目的順利實施。為避免此類情況的發(fā)生，在項目招標時，應在招標文件的聯(lián)合體協(xié)議中明確約定各聯(lián)合體成員的權利義務關系，特別是對各聯(lián)合體的出資額、負責的工程內容等情況要明確約定，避免“扯皮”情況的發(fā)生。此外，聯(lián)合體成員的定位要明確，要盡量引導優(yōu)勢互補的企業(yè)組成聯(lián)合體。　　完善監(jiān)管體系，杜絕分包、轉包行為在BT項目中，工程分包和轉包情況比較普遍，是影響項目工程質量的重要風險因素。為避免此類問題的發(fā)生，可采取以下措施：一是在招標文件中對項目的分包、轉包情況進行詳細和明確的約定，禁止隨意分包和轉包；二是建立健全監(jiān)管體系，業(yè)主應組建監(jiān)管機構，對工程分包情況進行嚴格管理?！　≡鷮嵶龊们捌诠ぷ鳎鞔_建設標準和工程接口要成功實施BT項目，必須在項目提出、規(guī)劃、可行性研究、投資者的選擇、規(guī)劃設計方案、開工建設等各個環(huán)節(jié)保持一致性和前瞻性，扎實作好項目前期工作，明確項目建設標準以及項目與外部工程的接口。項目前期工作特別是規(guī)劃設計方案的穩(wěn)定程度、設計深度對項目成功實施與否影響極大。如設計方案不穩(wěn)定，就可能導致工程變更、洽商等一系列問題的出現(xiàn)，項目投資可能因此大幅度增加。此外，編制建設標準時要做到深度適當，可操作性強?！　≈匾晫I(yè)中介機構的作用在項目招標過程中，聘請中介咨詢機構為項目融資結構設計、招標文件、合約起草談判等方面提供專業(yè)化協(xié)助，可以更大限度挖掘潛力，規(guī)避風險?！　∪?、政策建議　　在國內基礎設施建設領域，BT方式作為一種新型的融資建設方式，誕生的時間短、實踐經(jīng)驗少，在實際操作中需政府有關部門在立法、審批等環(huán)節(jié)進一步予以規(guī)范，以促進BT方式在基礎設施項目中的廣泛應用和健康發(fā)展?！　〗⒔∪獴T相關的法律法規(guī)目前國內沒有專門的BT方面的法律法規(guī)，使得BT項目在實際操作中缺乏明確的法律依據(jù)，給BT項目的實施帶來了一定的難度。BT項目資產到底屬于業(yè)主還是項目建設方，建設方的資質要求，是否需要成立BT項目公司等問題亟需明確和規(guī)范。建議有關部門加快立法步伐，盡早出臺專門的法律法規(guī)，使BT項目的實施更加規(guī)范，有章可循?！　∶鞔_BT方式的稅收體制在BT方式下，項目竣工驗收后移交給業(yè)主實際上是一種資產轉讓行為，業(yè)主向建設方支付的項目回購款時，按現(xiàn)行稅法，項目建設方需要繳納資產轉讓的營業(yè)稅金。由于在施工環(huán)節(jié)，建設方已經(jīng)繳納了建筑營業(yè)稅，如果再繳納轉讓資產的營業(yè)稅金，等于是雙重納稅，無疑將加大項目的運作成本。鑒于BT項目的特殊性，建議有關部門盡快明確BT方式下的稅收征收體制，避免重復納稅。明確BT投資建設管理體制BT方式既是投資方式的創(chuàng)新，又是建設管理方式的創(chuàng)新。BT招標是按工程招標的方式由建設主管部門負責管理，還是歸入項目法人招標或特許經(jīng)營招標的范疇由發(fā)改委等投資主管部門管理，目前其界定還不清。9月25日《二十一世紀經(jīng)濟報道》的一篇文章再次將太平洋建設集團及位居2005年胡潤富豪榜榜眼、身價125億的嚴介和推向了風口浪尖。截至9月21日的短短半年多時間里，蘇州市中級人民法院、南通市中級人民法院、南京市中級人民法院先后5次查封了嚴介和的12處住宅，絕大多數(shù)甚至已經(jīng)被重復凍結3次以上，而最近的一次凍結則發(fā)生在2006年9月20日。這些訴訟的原告大多為各地商業(yè)銀行，而被告皆為太平洋建設集團或其下屬企業(yè)，乃至集團實際控制人嚴介和。訴訟的原因大都是集團及其子公司無法償還銀行貸款，金額合計4億元，其中大部分為短期流動資金貸款1?！　τ?“財富黑馬”、%這樣一個報表花團錦簇的企業(yè)，竟然無力償還4億元銀行欠款。其實無法償還債務，集團完全可以申請延期還款或者借新債還舊債，但是當九家銀行紛紛采取法律手段向嚴介和逼債的情況下，我們有足夠理由質疑，太平洋集團的資金鏈出問題了嗎？如果考慮到公司在快速擴張過程中收購的三十多家國有企業(yè)整合并不順利，我們更加懷疑該集團賴以生存的BT模式可能出現(xiàn)了某種困難和危機。 　　其實太平洋建設只是民營企業(yè)進入基建領域并借助BT模式快速成長壯大的一個典型代表，而BT模式作為一種新的投融資方式在我國也是一個新生事物，缺乏法律規(guī)范，發(fā)展還很不完善。尤其是模式本身尚存在諸多的缺陷和風險，結合太平洋建設集團的例子對該模式的風險防范進行研究具有很好的現(xiàn)實意