【正文】 的法律工作安排一、 設(shè)立新上市公司PAIC設(shè)立新上市公司的具體步驟一般應(yīng)當(dāng)包括：12. 發(fā)起人簽署發(fā)起人協(xié)議（發(fā)起人超過一名即應(yīng)當(dāng)簽署發(fā)起人協(xié)議）。13. 主要發(fā)起人PAIC申請獲得新上市公司的境內(nèi)上市預(yù)選企業(yè)資格；14. 主要發(fā)起人PAIC在聘請專業(yè)人士進(jìn)行財務(wù)審計的同時，進(jìn)行財產(chǎn)清查、資產(chǎn)評估以及土地評估工作；15. PAIC就資產(chǎn)評估和土地評估的結(jié)果分別獲得財政部以及國土資源部的確認(rèn)文件；16. PAIC取得財政部對國有資產(chǎn)折股方案以及國有股權(quán)處置方案的批復(fù)文件；17. 新上市公司應(yīng)當(dāng)在報送審批之前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記，并以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱進(jìn)行必須的報送審批程序。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月；18. PAIC申請獲得國務(wù)院在行業(yè)方面的特殊批準(zhǔn)，包括但不限于（如適用）：從事保險業(yè)的保險許可證、關(guān)于新上市公司從事保險經(jīng)營相關(guān)業(yè)務(wù)的批復(fù)等；19. PAIC準(zhǔn)備設(shè)立新上市公司的申請、連同一個符合中國公司法一般規(guī)定的章程草案以及新上市公司模擬的三年審計報告、盈利預(yù)測、評估報告及前述第（7）條所涉的批準(zhǔn)，報國家經(jīng)貿(mào)委；20. 國家經(jīng)貿(mào)委關(guān)于同意設(shè)立新上市公司的批復(fù)；21. 發(fā)起人交付全部出資后，應(yīng)召開新上市公司創(chuàng)立大會會議，選舉董事會和監(jiān)事會。由董事會向公司登記機(jī)關(guān)（此處應(yīng)當(dāng)是國家工商行政管理局）報送設(shè)立公司的批準(zhǔn)文件、公司章程、驗(yàn)資報告等文件，申請設(shè)立登記；22. 公司登記機(jī)關(guān)頒發(fā)新上市公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。二、關(guān)于PAIC重組過程中債權(quán)債務(wù)的處理PAIC征得有關(guān)債權(quán)人的同意 資產(chǎn)重組意味著企業(yè)資產(chǎn)發(fā)生重大變化。根據(jù)現(xiàn)行法律，企業(yè)資產(chǎn)發(fā)生重大變化時，應(yīng)取得貸款給企業(yè)的金融機(jī)構(gòu)以及為企業(yè)提供擔(dān)保的擔(dān)保人的同意；許多貸款協(xié)議或擔(dān)保協(xié)議（特別是境外貸款協(xié)議）可能在協(xié)議中約定如果借款人資產(chǎn)發(fā)生重大變化或發(fā)生控股股東的變化，借款人需提前還款或者事先取得貸款人、擔(dān)保人的同意；取得境外銀行的同意往往需要很長時間。如果貸款人是國際金融機(jī)構(gòu)，如世行、亞行等，還需財政部或中國人民銀行的介入才可獲得同意。 另外，對于某些PAIC正在履行中的合同，如資產(chǎn)重組完成后，合同將由新上市公司繼續(xù)履行，或者如果合同中有關(guān)于合同一方資產(chǎn)發(fā)生重大變化需征得合同他方同意的規(guī)定，則PAIC需就資產(chǎn)重組事宜獲得合同對方當(dāng)事人的同意。PAIC下屬企業(yè)重組征得債權(quán)人的同意 PAIC下屬企業(yè)（包括PAIC全資子公司，控股或參股公司，中外合資企業(yè)，PAIC控股的上市以及PAIC設(shè)立的非獨(dú)立法人地位的分支機(jī)構(gòu)、分公司）在組入新上市公司時，可能同樣會發(fā)生需要及該等公司其他股東的同意情況。 PAIC的全資子公司如在組入新上市公司之前本身要進(jìn)行資產(chǎn)重組（例如有的全資子公司組入新上市公司前，可能要將非生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)剝離出來），那么該全資子公司需就其自身資產(chǎn)重組事宜征得有關(guān)債權(quán)人，如貸款銀行和為該全資子公司提供擔(dān)保的擔(dān)保人等同意。 PAIC將其在下屬企業(yè)中持有的股權(quán)投入新上市公司，將導(dǎo)致其下屬企業(yè)發(fā)生控股股東的變化，因此如果其下屬企業(yè)對外簽訂的貸款合同或其他合同中存在限制合同一方變更控股股東的條款，則該下屬企業(yè)需就其變更控股股東行為征得合同他方的同意。三、組建新上市公司資產(chǎn)重組中土地的處置方案我們理解，PAIC及PAIC下屬企業(yè)目前使用的土地主要是國有土地。上述土地在新上市公司組建完成后由新上市公司或新上市公司下屬企業(yè)占有使用。（一）國有土地使用權(quán)的一般規(guī)定在我國，國有土地的所有權(quán)屬于國家。企業(yè)事業(yè)單位可以通過法律途徑獲得國有土地的使用權(quán)。企事業(yè)單位經(jīng)國家劃撥取得國有土地使用權(quán)時，一般只能自用，而不能將國家撥的土地使用權(quán)投資入股、轉(zhuǎn)讓他人或出租。企事業(yè)單位向國家繳納土地出讓金后，可以取得土地使用權(quán)。企事業(yè)單位可以以出讓土地使用權(quán)出資入股，或?qū)⑵滢D(zhuǎn)讓出租予他人。（二）股份公司使用土地的一般規(guī)定根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，股份公司取得的土地使用權(quán)可以是他人以作價入股、轉(zhuǎn)讓或出租方式提供給股份公司的。由于國營企業(yè)的土地使用權(quán)一般以劃撥方式取得，所以某一國營企業(yè)將國撥土地使用權(quán)作價入股時，這部分土地使用權(quán)所折股份的所有人應(yīng)為國家，而非該國營企業(yè)。國營企業(yè)一般也無權(quán)將國撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓或出租給股份公司，除非國有企業(yè)向國家繳納出讓金將自己所有的國撥土地使用權(quán)，變?yōu)槌鲎屚恋厥褂脵?quán)，或者將出租取得的租金收入上交國土局。PAIC可以選擇的方式（3） 作價出資作價出資與出租方式相比，這種方式的優(yōu)點(diǎn)是股份公司不用每年向他人支付租金。問題是這種方式可能使公司的股本變得很高，降低公司每股利潤，影響公司股份發(fā)行價。（4） 租賃租賃的優(yōu)點(diǎn)是公司股本不用設(shè)計得太大，缺點(diǎn)是每年公司要支付租金給他人，可能會增加了公司的成本。當(dāng)然如果PAIC需從上市公司處取得一筆穩(wěn)定收入，出租土地使用權(quán)是一個很好的途徑。究竟土地使用權(quán)應(yīng)采用何種方式處置，取決于公司股權(quán)設(shè)計等因素。此外，根據(jù)《股份有限公司土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》和《規(guī)范股份有限公司土地估價結(jié)果確認(rèn)工作若干規(guī)定》的規(guī)定，股份有限公司涉及的土地必須進(jìn)行地價評估，上市公司必須選擇具有A級土地估價資格的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行地價評估。評估結(jié)果由上市公司向國家土地管理部門申請確認(rèn)。即由國務(wù)院授權(quán)部門批準(zhǔn)設(shè)立的公司，其地價評估結(jié)果，向國土資源部申請確認(rèn)：由省級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的公司，其地價評估結(jié)果，向省級人民政府土地管理部門申請確認(rèn)。四、關(guān)于關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)方交易由于重組過程中非生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離，新上市公司成立、上市之后，會有大量從事與上市公司業(yè)務(wù)相關(guān)的服務(wù)性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)仍然留在PAIC或其子公司內(nèi)部，而上市公司所囊括的相關(guān)業(yè)務(wù)又需要上述服務(wù)，這就會在上市公司與其母公司PAIC或其兄弟公司（主要是PAIC的子公司）之間產(chǎn)生若干生產(chǎn)、生活方面的服務(wù)關(guān)系，從而發(fā)生一系列關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易?，F(xiàn)行法律就關(guān)聯(lián)交易的履行和披露的有關(guān)規(guī)定：（一） 關(guān)聯(lián)方關(guān)系的確定財政部的有關(guān)規(guī)定認(rèn)為，在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，則其視為關(guān)聯(lián)方：如果兩方或多方同受一方控制，也將其視為關(guān)聯(lián)方。因此，關(guān)聯(lián)方關(guān)系主要指：(1) 直接或間接控制其他企業(yè)或受其他企業(yè)控制，以及同受某一企業(yè)控制的兩個或多個企業(yè)（例如：母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之間）：(2) 合營企業(yè)；(3) 聯(lián)營企業(yè)；(4) 主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員；(5) 受主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)。（二） 關(guān)聯(lián)方交易的確定根據(jù)財政部的規(guī)定，關(guān)聯(lián)方交易是指在關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或義務(wù)的事項，而不論是否收取價款。以下是關(guān)聯(lián)方交易的例子：(1) 購買或銷售商品；(2) 購買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)；(3) 提供或接受勞務(wù)；(4) 代理；(5) 租賃；(6) 提供資金（包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问交蛸J款或權(quán)益性資金）；(7) 擔(dān)保和抵押；(8) 管理方面的合同；(9) 研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移；(10) 許可協(xié)議；(11) 關(guān)鍵管理人員報酬。中國保監(jiān)會2000年3月1日制定的《保險公司管理規(guī)定》指出，保險公司的關(guān)聯(lián)交易包括：Ａ、關(guān)聯(lián)公司之間的保險、再保險業(yè)務(wù)；Ｂ、關(guān)聯(lián)公司之間的資產(chǎn)管理、擔(dān)保和代理業(yè)務(wù)；Ｃ、關(guān)聯(lián)公司之間的固定資產(chǎn)買賣或債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移。另外，保險公司董事長、總經(jīng)理本人或其直系親屬任職的其他法人機(jī)構(gòu)與保險公司進(jìn)行交易應(yīng)報中國保監(jiān)會備案。（三） 關(guān)聯(lián)關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易的披露(1) 根據(jù)財政部的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時，不論他們之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中披露如下事項：A、企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類型、名稱、法定代表人、注冊地、注冊資本及其變化；B、企業(yè)的主管業(yè)務(wù)；C、所持股份或權(quán)益及其變化。 (2) 在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括：A、交易的金額或相應(yīng)比例；B、未結(jié)算項目的金額或相應(yīng)比例；C、定價政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）。(3) 關(guān)聯(lián)方交易應(yīng)當(dāng)區(qū)分關(guān)聯(lián)方以及交易類型予以披露，類型相同的關(guān)聯(lián)方交易，在不影響會報表閱讀者正確理解的情況下可以合并披露。（四） 新上市公司上市后關(guān)聯(lián)交易的簽約方。根據(jù)上面的規(guī)定，新上市公司成立之后，PAIC無疑將是新上市公司的重要關(guān)聯(lián)企業(yè)，同時，PAIC在地方的所有子公司也是新上市公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)，由于新上市公司的業(yè)務(wù)將遍及各地，當(dāng)然也就需要各個地方公司的服務(wù)。 我們認(rèn)為，如果僅因?yàn)镻AIC是各地公司的母公司就由PAIC獨(dú)自和新上市公司簽署包含所有服務(wù)的服務(wù)性協(xié)議，雖然形式上比較簡單，但就一些具體的細(xì)節(jié)問題以及不同地方的不同安排，可能無法作出實(shí)際可行的規(guī)定；相反，讓新上市公司分別與地方的剝離出去的部門簽署若干服務(wù)性協(xié)議，形式上可能較為繁瑣，但相對而言應(yīng)當(dāng)能夠更好地解決實(shí)際問題和細(xì)節(jié)問題。因此，究竟采取何種簽約方式，尚待我們進(jìn)一步了解情況之后與公司協(xié)商確定。（五） 關(guān)聯(lián)交易的定價原則。股份公司在其上市之后與關(guān)聯(lián)企業(yè)之間所發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易一般應(yīng)按照如下原則確定價格：D、 有國家定價的，執(zhí)行國家定價；E、 沒有國家定價的，由交易雙方按市場價格確定，簽訂有關(guān)協(xié)議，當(dāng)市場價格變化時，由交易雙方協(xié)商后進(jìn)行調(diào)整；F、 對于沒有國家定價和無市場價格約束的產(chǎn)品和勞務(wù)，由雙方在生產(chǎn)產(chǎn)品或提供勞務(wù)的成本價格基礎(chǔ)上加同類產(chǎn)品或勞務(wù)的行業(yè)平均利潤率來確定價格。（六） 非競爭條款我們理解，PAIC重組時剝離出去的非生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)中，可能存在一部分人員和業(yè)務(wù)對新上市公司有著相當(dāng)大的依賴性，出于對該部分業(yè)務(wù)的保護(hù)，在相關(guān)關(guān)聯(lián)交易中新上市公司可以需要承諾在多長的時間內(nèi)維持與關(guān)聯(lián)企業(yè)的生產(chǎn)、生活服務(wù)性關(guān)系，而不完全根據(jù)市場競爭的原則選擇提供服務(wù)方。此種條款能夠?qū)懙绞裁闯潭?，尚待我們進(jìn)一步了解情況之后與公司協(xié)商確定。五、 新上市公司涉及的稅務(wù)問題我們將在以下前提下對稅負(fù)情況進(jìn)行探討：即經(jīng)重組設(shè)立的新上市公司是一獨(dú)立的企業(yè)法人，各地方企業(yè)被剝離后的原企業(yè)依然是獨(dú)立的企業(yè)法人，它們均隸屬于PAIC，是PAIC的全資或控股子公司。（一） 關(guān)于營業(yè)稅營業(yè)稅是對在我國境內(nèi)提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)，或者銷售不動產(chǎn)的單位和個人，就其取得的收入征收的一種稅，《營業(yè)稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》第十一條規(guī)定，除本細(xì)則第十二條另有規(guī)定處，負(fù)有營業(yè)稅納稅義務(wù)的單位為發(fā)生納稅行為并向?qū)Ψ绞杖∝泿?、貨物或者其他?jīng)濟(jì)利益的單位，包括獨(dú)立核算的單位和不獨(dú)立核算的單位。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于調(diào)整金融保險業(yè)稅收政策有關(guān)問題的通知》，新上市公司營業(yè)稅稅率應(yīng)為8%。（二）關(guān)于企業(yè)所得稅 PAIC以往依據(jù)何種所得稅稅率繳納企業(yè)所得稅，我們未能有機(jī)會了解到。我們理解，經(jīng)過重組，作為一個統(tǒng)一的企業(yè)法人，新上市公司應(yīng)按33%的所得稅稅率或其他比例的法定稅率交納企業(yè)所得稅。 六、新上市公司可能涉及的行業(yè)性特殊問題（一）保險相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)許可（二）網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營權(quán)(如適用)由于我們對PAIC已有的業(yè)務(wù)缺乏了解。因此，本章節(jié)只列出一個簡單的標(biāo)題。待我們對公司的情況有了進(jìn)一步了解后，再作出補(bǔ)充或修正。對貴司重組上市的初步法律建議按照目前平安保險公司組織結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀（圖1）及未來分業(yè)后上市結(jié)構(gòu)設(shè)想（圖2），我們理解PAIC的目標(biāo)是將PAIC的壽險業(yè)務(wù)及相關(guān)經(jīng)營性資產(chǎn)、業(yè)務(wù)組合起來設(shè)立股份公司，該股份公司將在境內(nèi)主板市場發(fā)行境內(nèi)上市內(nèi)資股（A股）股份并在深交所上市。上市公司將在國內(nèi)市場上進(jìn)行規(guī)模經(jīng)營，并將建立適應(yīng)市場競爭的統(tǒng)一的經(jīng)營管理模式。平安保險組織結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀：（圖1）48家股東平安保險平安海外平安信托平安證券目前正在設(shè)計的可供選擇的重組上市方案是：方案一、PAIC將作為主要發(fā)起人發(fā)起設(shè)立一家在中國境內(nèi)注冊的股份有限公司，在此過程中，PAIC將其直接經(jīng)營開辦的壽險業(yè)務(wù)以及相關(guān)的經(jīng)營性資產(chǎn)、業(yè)務(wù)組合起來，作為PAIC的投資注入上述股份公司，PAIC將成為擬上市公司的控股公司。方案二、在PAIC上設(shè)立控股公司（平安控股），將PAIC的除壽險以外的一切資產(chǎn)剝離給控股公司，平安保險（壽險）公司達(dá)到重組上市目的。平安保險未來分業(yè)上市結(jié)構(gòu)圖：（圖2）48家股東 平安控股平安海外平安信托平安證券保險集團(tuán) A股平安壽險平安產(chǎn)險我們還理解，PAIC考慮在取得最大融資效果的前提下，以操作可行、簡便和利于今后建立新機(jī)制，實(shí)施有效管理為基本出發(fā)點(diǎn)。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)《保險法》、《保險公司管理規(guī)定》及《保險管理暫行規(guī)定》我們就上市架構(gòu)的問題提出我們的建議，供公司參考： 一、上述兩種方案，我們傾向于采取剝離派生分立方式（方案二），通過公司的重組，使上市公司盡快進(jìn)入輔導(dǎo)期，滿足有三年連續(xù)業(yè)績的要求。二、保險公司下列事項變更應(yīng)報中國保監(jiān)會批準(zhǔn)： （一）修改章程； （二）變更地址； （三）增加或減少注冊資本金 （四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓； （五）改變組織形式； （六）調(diào)整業(yè)務(wù)范圍； （七）變更公司名稱； （八）分立、合并；（九）中國保監(jiān)會認(rèn)為須報經(jīng)批準(zhǔn)的其他變更事項。三、 保險公司應(yīng)當(dāng)采取下列組織形式：（一）股份有限公司；（二） 國有獨(dú)資公司。四、 保險公司的資金運(yùn)用必須穩(wěn)健，遵循安全性原則，并保證資產(chǎn)的保值增值。保險公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買賣政府債券、