【導(dǎo)讀】然而，只有短短幾十年歷史的中國招標投標制度仍存在許多問題，如。不正當(dāng)交易和腐敗問題較為嚴重，一些業(yè)主不愿招標或規(guī)避招標等等。問題的根源之一就是我國招標投標相關(guān)法律法規(guī)尚不完善。象，通過比較對比的研究方式，研究《招標投標法》的不足之處與改進空間。標底招標等方面仍存在進一步改進的空間。眾多投標人參加投標并按照規(guī)定程序從中選擇交易對象的一種市場交易行為[1]。它包括招標和投標兩個環(huán)節(jié)。招標是指招標人采取招標通知或招標廣告的形

　　

【正文】 ）明顯不符合技術(shù)規(guī)格、技術(shù)標準的要求； （ 5）投標文件載明的貨物包裝方式、檢驗標準和方法等不符合招標文件的要求； （ 6）投標文件附有招標人不能接受的條件； （ 7）不符合招標文件中規(guī)定的其他實質(zhì)性要求。 投標文件有上述情形之一的，為未能對招標文件作出實質(zhì)性響應(yīng)，并按本規(guī)定第二十三條規(guī)定作廢標處理。招標文件對重大偏差另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ” “ 細微偏差是指投標文件在實質(zhì)上響應(yīng)招標文件要求，但在個別地方存在漏項或者提供了不完整的技術(shù)信息和數(shù)據(jù)等情況，并且補正這些遺漏或者不完整不會對其他投標人造成不公平的結(jié)果。細微偏差不影響投標文件的有效性。 評標委員會應(yīng)當(dāng)書面要求存在細微偏差的投標人在評標結(jié)束前予以補正。拒不補正的，在詳細評審時可以對細微偏差作不利于該投標人的量化，量化標準應(yīng)當(dāng)在招標文件中規(guī)定。 ” 《指南》和《招標投標法》都強調(diào)了對招標文件的實質(zhì)性響應(yīng)。但兩者的程天 津大學(xué) 2020屆本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 21 度不同：《指 南》較為嚴格 ，指明投標書不具有實質(zhì)性響應(yīng)就不予考慮；《招標投標法 》則較為含糊，雖然多處提到實質(zhì)性響應(yīng)的問題，但沒有做出具體規(guī)定。而《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》 對此規(guī)定得較為詳細，可以考慮將此方面的規(guī)定列入到《招標投標法》之內(nèi) ，使其更具有可操作性 。 低于成本的報價 《招標投標法》第三十三條規(guī)定：“投標人不得以低于成本的報價競標”；第四十一條規(guī)定：“中標人的投標應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：（ 1）能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項總和評價標準；（ 2）能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最 低；但是投標價格低于成本的除外?！? 而《指南》第 條指出：“合同應(yīng)該授予具有最低評標價的投標”，兩者存在較大的分歧。我國《招標投標法》一再強調(diào)中標人的標價不得低于成本，反映了在實際操作中，一些投標人低價中標后無力完成工程，或高額索賠或偷工減料，導(dǎo)致工程大大超出預(yù)算或無法發(fā)揮原定功效的情況。但是，對于“低于成本的報價”的定義不明卻導(dǎo)致該條規(guī)定不能充分發(fā)揮作用，甚至可能成為一些投標人故意淘汰低價投標人的借口。因此，如果《招標投標法》保留“低于成本不得中標”的規(guī)定，就應(yīng)對招標標底的成本價作進一步的量化規(guī)定， 但鑒于其可操作性較小，建議去掉。 廢標 我國 《招標投標法》第二十八條規(guī)定：“投標人少于三個的，招標人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標”；第四十二條規(guī)定：“評標委員會經(jīng)評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的，投標人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標”。 而《指南》第 條規(guī)定：“招標文件中通常規(guī)定借款人可拒絕所有投標。拒絕所有投標只有在缺乏有效競爭，或投標書未對招標文件做出實質(zhì)性響應(yīng)，或投標價大大高于現(xiàn)有的預(yù)算的情況下才是正當(dāng)?shù)?。但是，缺乏競爭性不?yīng)僅僅以投標 人的數(shù)量來確定。如果招標廣告的刊登令人滿意，而所報的價格與市場價格相比是合理的，即使只有一份投標書，招標過程也可以被認為有效?！? 由此可見，我國在廢標的規(guī)定較為呆板，特別是投標人在三個以下即廢標的規(guī)定，單從數(shù)量上評判招標缺乏有效競爭，極不合理。在實際操作中，也經(jīng)常會遇到投標人在三個以下，但其投標價格合理的情況；此時要求投標人重新招標只是對資源的重復(fù)浪費，沒有任何實際意義。 監(jiān)督管理機制 我國對國家投資工程建設(shè)項目招標投標的監(jiān)督管理機構(gòu)主要通過三個部門進行的，即行政管理部門、 建筑行業(yè)主管部門 和政府監(jiān) 察部門。行政管理部門是天 津大學(xué) 2020屆本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 22 計劃立項部門即各級計委、計劃局， 主要職能是接受項目業(yè)主立項申請，進行立項批準及招標范圍、組織形式和方式核準 ； 行業(yè)管理部門即全國各級建設(shè)工程招標投標管理辦公室，這個管理辦公室為政府授權(quán)管理建設(shè)工程招標投標的事業(yè)單位，其基本管理職能為工程報建、招標投標、施工單位資格管理、工程合同管理、中介機構(gòu)資質(zhì)管理和市場行為的檢查監(jiān)督，直到工程發(fā)包承包全過程的監(jiān)督管理 。政府監(jiān)察部門即各級紀委、 監(jiān)察局，主要職能是監(jiān)督行政管理部門和行業(yè)主管部門在招投標過程中有無違法違規(guī)行為。 世界銀行的監(jiān)督管理機制主要是通 過對采購決定的審查來實現(xiàn)的。從《指南》中的《附錄一：世界銀行對采購決定的審查》中不難發(fā)現(xiàn)，世行對招標的審查可以用嚴苛來形容。從最初的采購計劃安排審查，到嚴格的事前審查，再到完善的事后審查?？梢哉f，招標活動的每一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，如資格預(yù)審、投標邀請、開標、評標、定標等等，都需要事無巨細地報送給世界銀行。在如此嚴謹?shù)谋O(jiān)管制度下，腐敗行為和不正當(dāng)交易基本上沒有漏洞可鉆。而且，即使在實時監(jiān)管中不巧出現(xiàn)了紕漏，還有通過事后審查來彌補。 在這里，事后審查是指借款人應(yīng)在項目實施期間和貸款賬戶關(guān)閉后的 2 年之內(nèi)保存與每一份合同有 關(guān)的全部采購文件，以備世行及其所聘請的咨詢顧問的審查。在世行要求時，借款人還應(yīng)該向世行提交這些文件。如果世行認定所采購的貨物、工程或服務(wù)與貸款協(xié)定或世行批準的采購計劃所規(guī)定的經(jīng)雙方同意的程序不符，或合同本身不符合這些程序，世行可以按照《指南》中的相關(guān)規(guī)定宣布為錯誤采購。 與世界銀行相比，我國的監(jiān)督管理機制顯得較為混亂、各自為政，而且在上位法沒有予以明確的規(guī)定。我們應(yīng)加快這方面的立法建設(shè)，建立健全完善的監(jiān)督管理制度。 綜上所述， 通過與《指南》的全方位對比分析，更容易發(fā)現(xiàn)我國《招標投標法》中存在的問題。因此，我 們應(yīng)該把以《指南》為代表的世界先進招標投標慣例作為招標投標法制建設(shè)的標尺，結(jié)合我國招標投標自身的發(fā)展狀況，不斷推動完善包括《招標投標法》在內(nèi)的相關(guān)法律法規(guī)。 天 津大學(xué) 2020屆本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 23 第五章 對我國招投標制度的建議和思考 我國《招標投標法》雖然是經(jīng)過幾度增刪，數(shù)易其稿，廣泛征求各地專家意見，充分借鑒外國的習(xí)慣作法，可以說是集各國的優(yōu)點于一身，再結(jié)合我國的實際國情而制定的專門法律。在招標、投標、開標、評標和定標以及法律責(zé)任方面都做了較為詳細的規(guī)定，使我國的招標投標活動能夠做到有法可依。但是從總體上看，縱觀我國的相關(guān)法律制度，還 是有幾點值得再進一步完善的。 建筑工程風(fēng)險管理機制 在我國，建筑工程項目風(fēng)險管理的重要性和緊迫性是在我國建筑業(yè)與國際接軌的過程中逐漸顯現(xiàn)出來的，建筑工程項目風(fēng)險管理是建立市場經(jīng)濟體制的需要，是建筑體制改革的重要組成部分，也是中國建筑業(yè)在國際建筑市場進一步發(fā)展，由大變強的必要前提條件。風(fēng)險管理的核心就是采用經(jīng)濟和法律手段合理分配風(fēng)險，有效控制風(fēng)險。因此，我國應(yīng)該遵循市場經(jīng)濟規(guī)律，采用法律和經(jīng)濟手段，引導(dǎo)和調(diào)控工程風(fēng)險管理，避免行政干預(yù)，在這方面，《招標投標法》是缺乏的。 在制定這方面法律條文時，應(yīng)該 注意，在我國工程風(fēng)險管理尚屬新生事物，建筑工程風(fēng)險管理體系還沒有建立起來，應(yīng)該積極培育建筑工程項目風(fēng)險管理體系，構(gòu)建既適合我國國情又符合國際慣例的建筑工程項目風(fēng)險管理模式。 完善建筑工程招標投標管理體系 從目前環(huán)境來看，我國雖然頒布了《招標投標法》，但是，該法的具體運作難度很大，急需制定與之配套的法規(guī)和實施細則。在這方面，完全可以借鑒其他國家的作法。對于招標的范圍，建議采用國際的習(xí)慣作法，即對政府公共工程的均實行強制性公開招標 。對私人工程根據(jù)我國國情采取階段性的招標制度，先嚴格，然后逐步放開。 在 對承包商的資質(zhì)管理上應(yīng)該嚴格執(zhí)行認證注冊制度，只有在政府有關(guān)部門登記注冊的承包商進行科學(xué)評估取得相應(yīng)資質(zhì)的投標單位才能進入有形建筑市場。業(yè)主應(yīng)該在對承包商進行科學(xué)評估的基礎(chǔ)上，選出滿足工程項目要求的承包商參加投標。 我國現(xiàn)在的建筑施工企業(yè)資質(zhì)等級制度己經(jīng)不能適應(yīng)國際建筑市場的需要，所以，應(yīng)在將施工企業(yè)重新審定的總承包、分包、專業(yè)分包等幾十層次的基礎(chǔ)上，加大對建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查的力度。 逐步實現(xiàn)工程無標底招標 顧名思義，無標底工程招標是在工程招標時不編制招標的標底。它不是以“標底”作為工程招標的衡 量標準和評標尺度，而是通過一套嚴密，科學(xué)的招標操作天 津大學(xué) 2020屆本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 24 程序和評標辦法來決定工程合同的授予者。 實施無標底工程招標，實質(zhì)上對招標工作提出了更高的要求和挑戰(zhàn)，在市場發(fā)育不完善的條件下，其存著很大的風(fēng)險。但是，鑒于前文提到的有標底招標中的種種問題和弊病，逐步 實施無標底工程招標 是我國招標工作努力的方向之一。 天 津大學(xué) 2020屆本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 25 結(jié)束語 迄今為止， 我國的 招標投標制度已經(jīng)推行了 20 多年，《招標投標法》的頒布與實施也歷經(jīng)了近 7 個年頭。但是，在現(xiàn)行的招標活動中，仍存在著種種問題，例如：腐敗、不正當(dāng)交易、串標等等。這些問題 如不解決，將不利于招標投 標制度在中國的進一步發(fā)展成熟。而造成這些問題的原因之一就是我國尚不完善的招標投標相關(guān)法律法規(guī)。 基于此問題，本文 以世界上 較為成熟、得到業(yè)內(nèi)人士普遍認同的 招標投標國際慣例為范本 ， 在分析了世行的《 國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南 》和 FIDIC 的《 招標程序 》之后， 選擇了與我國《招標投標法》較為類似的《指南》作為比較研究對象，通過分析比較兩者的異同點，結(jié)合《指南》中值得我們借鑒的 內(nèi)容，得出我國招標投標相關(guān)法律法規(guī)的 不足之處和發(fā)展方向。即現(xiàn)階段，《招標投標法》應(yīng)在建設(shè)工程風(fēng)險管理機制、招標投標管理體系及 無標底招標 等 方面進一步 制定完善相關(guān)規(guī)定 ，促進招標投標市場的繁榮發(fā)展。 天 津大學(xué) 2020屆本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 26 參考文獻 [1]葉東文，馬占福．招標投標法律實務(wù) [M]．北京：中國建筑工業(yè)出版社， 2020． 3—5． [2]湯禮智 ． 國際工程承包實務(wù) [M]．北京：中國 對外經(jīng)濟貿(mào)易出版社 ， 1990． 7—10． [3]王秉桐 ， 徐崇祿 ， 劉哲等 ． 建設(shè)工程施工招標投標管理 [M]．北京：中國 建材工業(yè)出版社 ，1994． 2—8． [4]許高峰．國際招投標 [M]．北京：人民交通出版社， 2020． 4—5． [5]Perng Y, Chang C. 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