【導(dǎo)讀】一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。1．設(shè)立改制籌備小組，專門負(fù)責(zé)本次改制工作。被選擇的中介機(jī)構(gòu)應(yīng)具備從業(yè)資格，籌備小組在經(jīng)過慎重考察后，應(yīng)當(dāng)確定本次改。制上市的各中介機(jī)構(gòu)人選，并與之簽署委托協(xié)議或相關(guān)合同，正式建立法律關(guān)系。進(jìn)行調(diào)查和審計(jì)。保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)公司整體情況尤其是商務(wù)經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行全面的調(diào)查，并在調(diào)。報(bào)表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認(rèn)改制后公司股本數(shù)額。后的職工情況；變更公司章程的聲明；發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn)折股比例，確定注冊(cè)資本的數(shù)額?；蛲恋厥褂脵?quán)等非貨幣性資產(chǎn)出資的，應(yīng)經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估并依法辦理該產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?？畹?，應(yīng)對(duì)其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。繳納股款后應(yīng)經(jīng)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資確認(rèn)并出具驗(yàn)資報(bào)告。

　　

【正文】 20 變更的規(guī)定和條件； （ 3）將原有限責(zé)任公司公司股東的投資份額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)； （ 4）變更公司章程的聲明；（ 5）有關(guān)公司變更的其他條款。 股東會(huì)作出決議 公司整體變更是公司的重大事宜，根據(jù)《公司法》第 44 條的規(guī)定，必須有股東會(huì)作出特別決議，該決議必須經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通 過。 變更公司章程 變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序，《公司法》第 44 條把公司章程的變更規(guī)定為公司特別決議事項(xiàng)，即公司章程的變更必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)審查登記后，章程的變更才發(fā)生法律效力。 股份折換或募集 有限責(zé)任公司在修訂公司章程后，應(yīng)依據(jù)章程的規(guī)定將原股東的出資額折合成股份有限公司的股份，折合的股份總額應(yīng)不高于公司凈資產(chǎn)額。 在將原股東的出資額全部折合成股份后，仍有增資必要的，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以向社會(huì)公開募集股份，但必須嚴(yán)格依照《公司法》有關(guān)向社會(huì)公開募集股 份的規(guī)定辦理。 【注意問題： 凈資產(chǎn)折股。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額。因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。實(shí)踐中，為保證折合后的股份為整數(shù)，因?yàn)楣ど痰怯洜I(yíng)業(yè)執(zhí)照上的注冊(cè)資本慣例是到個(gè)位數(shù)，通常凈資產(chǎn)額與最后折合的股份數(shù)不是完全相等，考慮到111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 21 公司法該條主要是從禁止出資不實(shí)、股本虛置的立法目的出發(fā)，雖有不一致，但不應(yīng)成為重大違規(guī)事項(xiàng)，但差額應(yīng)計(jì)入資本公積－股份溢價(jià)收入。 】 向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記 在上述步驟結(jié)束 以后，董事會(huì)應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)公司變更登記，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司整體變更的工作即告結(jié)束。 【注意事項(xiàng)： 變更的工商登記程序。應(yīng)當(dāng)注意，有限公司變更為股份公司，雖然公司性質(zhì)不同，但在法律主體上是同一法人主體法人資格的自然延續(xù)，不是主體變更，因此表現(xiàn)在資產(chǎn)權(quán)屬上，不是以資產(chǎn)出資，不用過戶轉(zhuǎn)移登記，在債權(quán)債務(wù)方面屬于法定承繼，不需要適用公告取得債權(quán)人同意，而在工商登記方面也只是公司類型的變更登記，而非設(shè)立登記，表現(xiàn)在工商登記執(zhí)照上注冊(cè)號(hào)不變、成立日期相同。 】 公告 公司整體變更以后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。公告方式依有關(guān)法律規(guī)定或公司章程的規(guī)定進(jìn)行。一般情況下，公告采取登報(bào)方式公布。 三、公司整體變更的法律后果 公司整體變更主要有兩個(gè)法律后果： 股東責(zé)任的改變 在公司整體變更前，作為有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，而公司整體變更為股份有限公司后，股東應(yīng)以其所持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。雖然這兩種責(zé)任都是有限責(zé)任，其中仍有細(xì)微的差別，主要表現(xiàn)在： “出資額 ”是一個(gè)常量，僅指公司設(shè)立時(shí)股東的投資，表111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 22 現(xiàn)為一定絕對(duì)數(shù)量的財(cái)產(chǎn)；而 “股份 ”是一個(gè)變量，代表股東在公司 總資產(chǎn)中所享有的 “份額 ”，該份額隨著公司經(jīng)營(yíng)狀況的好壞而代表的價(jià)值總處于不斷變化之中。 公司債權(quán)、債務(wù)的繼承 公司的整體變更，僅僅是公司形式的變更，其法人主體資格并沒有中斷，具有前后的一致性，因此，原有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司后，原有限責(zé)任公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的股份有限公司概括繼承。 四、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司并將股票發(fā)行上市時(shí)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的問題 （一）公司股票發(fā)行上市應(yīng)具備的條件 根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第 8 條、第 9 條的規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存 續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法整體變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在三年以上，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的除外。 有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股（不能高于 1： 1）整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。 因此，有限責(zé)任公司在整體變更為股份有限公司并將股票公開發(fā)行上市時(shí)，應(yīng)該注意整體變更后不僅要符合股份有限公司的條件，還要符合發(fā)行上市的條件： 注冊(cè)資本在公開發(fā)行前至少要達(dá)到 3000 萬元； 111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 23 符合連 續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)時(shí)間（業(yè)績(jī)）的條件 （ 1）發(fā)行人最近三年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化； （ 2）最近三年內(nèi)董事高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化； （ 3）最近三年內(nèi)實(shí)際控制人沒有發(fā)生實(shí)際變更。 符合公司獨(dú)立性的條件 （ 1）具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力； （ 2）公司的資產(chǎn)完整、人員獨(dú)立、財(cái)物獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立、業(yè)務(wù)獨(dú)立； 符合公司規(guī)范運(yùn)作的條件 （ 1）依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)； （ 2）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān) 的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任； （ 3）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格； （ 4）內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)物報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性、營(yíng)運(yùn)的效率與效果。 （ 5）沒有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形 財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)符合發(fā)行上市的要求 （二）有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)的幾個(gè)細(xì)節(jié)問題 有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，除國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)采取募集方式外，在變更時(shí)不能增加新股東。公司變 更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司繼承，并且不應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)剝離。 111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 24 對(duì)于不符合股份有限公司一般條件的有限責(zé)任公司，如股東少于 2 人、凈資產(chǎn)不到 500 萬元的，只能在變更行為前進(jìn)行重組。比如：有限責(zé)任公司增資擴(kuò)股或有限責(zé)任公司的股東將其出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓；為了能連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)，重組是還要符合有關(guān)規(guī)定，如公司實(shí)際控制人不能發(fā)生變更，管理層不能有重大變化，主營(yíng)業(yè)務(wù)也不能發(fā)生重大變化。 根據(jù)《公司法》第 96 條的規(guī)定，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。因此，變更時(shí)須聘請(qǐng)有證券從業(yè)資格的 會(huì)計(jì)事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估。 有限責(zé)任公司變更時(shí)應(yīng)當(dāng)按照審計(jì)結(jié)果還是評(píng)估結(jié)果來進(jìn)行驗(yàn)資？有的地方工商管理局要求按照評(píng)估結(jié)果來進(jìn)行驗(yàn)資，該怎么辦？ [評(píng)估與審計(jì)的區(qū)別： 關(guān)于變更設(shè)立時(shí)需要資產(chǎn)評(píng)估的，應(yīng)聘請(qǐng)有證券從業(yè)資格許可證的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)承擔(dān)評(píng)估業(yè)務(wù)。而根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則 基本準(zhǔn)則》、《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》的規(guī)定，變更前后為一個(gè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)的會(huì)計(jì)主體，不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不應(yīng)進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，否則視為新設(shè)立股份公司，應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請(qǐng)發(fā)行上市，不適用業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算。如果調(diào)賬，將評(píng)估增值計(jì) 入資本公積，則應(yīng)將該部分沖回，以應(yīng)付股東利潤(rùn)補(bǔ)足。雖然不能調(diào)賬，但評(píng)估增值仍可以作為公司增資擴(kuò)股的計(jì)價(jià)依據(jù)。 ] 如果要計(jì)算原有限責(zé)任公司的業(yè)績(jī)， 變更為股份公司時(shí)應(yīng)采取整體變更的方式，即只能以有證券從業(yè)資格的審計(jì)機(jī)構(gòu)出具的審計(jì)報(bào)告作為驗(yàn)資依據(jù)。 如果沒有連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)的需要，也可以評(píng)估結(jié)果進(jìn)行驗(yàn)資。 有的地方工商部門要求評(píng)估，主要目的是確認(rèn)出資資產(chǎn)的價(jià)值。如果工商111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 25 部門堅(jiān)持要評(píng)估報(bào)告，而評(píng)估后凈資產(chǎn)數(shù)額高于經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)數(shù)額時(shí)，可以與工商部門協(xié)商以審計(jì)值驗(yàn)資、折股、評(píng)估報(bào)告作為參考。 注意：變更是爭(zhēng)取了時(shí) 間（可連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)），卻犧牲了價(jià)值。如果以評(píng)估值調(diào)帳，則是結(jié)束了舊帳，建立了新賬，因此，會(huì)計(jì)主體持續(xù)經(jīng)營(yíng)中斷了，視為新設(shè)股份有限公司需要在觀察三年才能申請(qǐng)公開發(fā)行。 有限責(zé)任公司整體變更前引進(jìn)新的投資者應(yīng)注意的問題 有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司前，由于資本規(guī)?；蚬蓶|人數(shù)達(dá)不到股份公司的基本條件，或者在上市前急需籌集部分資金以及處于改善公司治理結(jié)構(gòu)的需要等原因，可以引進(jìn)新的投資者，但要注意： （ 1）不能影響公司連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)時(shí)間（業(yè)績(jī)）。如不發(fā)生主營(yíng)業(yè)務(wù)的重大變化，董事、高級(jí)管理人員不發(fā)生重大變 化，實(shí)際控制人不發(fā)生變更等。 （ 2）有利于公司業(yè)務(wù)的開展和市場(chǎng)拓展，對(duì)公司業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)。 （ 3）籌集的資金規(guī)模適當(dāng)。如果新投資者以資產(chǎn)折股出資，其規(guī)模也應(yīng)該適當(dāng)。要充分考慮其出資對(duì)公司營(yíng)業(yè)紀(jì)錄可比性的影響。 （ 4）新股東無論以現(xiàn)金還是實(shí)物出資，其折股比例應(yīng)一致。 （ 5）新增股份的認(rèn)購(gòu)價(jià)或者股價(jià)一般是在凈資產(chǎn)值的基礎(chǔ)上溢價(jià)一定比例。 有限責(zé)任公司整體變更與企業(yè)整體改制為股份公司的區(qū)別 （ 1）整體變更是以審計(jì)后的凈資產(chǎn)折股，而不是以評(píng)估值驗(yàn)資后折股；但整體改制一般以評(píng)估值驗(yàn)資、折股； （ 2）整體變更的情況可以連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)； 而以評(píng)估值驗(yàn)資調(diào)賬的整體111 一林紅葉一 霜染 ,一場(chǎng)秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一竿悵惘一蓑遠(yuǎn)，一船離愁一帆行。 一夢(mèng)十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨(dú)行一弓驚。 26 改制則不能連續(xù)計(jì)算原有業(yè)績(jī)； （ 3）整體變更前的企業(yè)形式是有限責(zé)任公司， 而整體改制前的企業(yè)形式可以是有限責(zé)任公司，也可以是國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、事業(yè)單位； （ 4）整體變更的債權(quán)債務(wù)由變更后的股份公司自然承繼， 但整體改制的債務(wù)轉(zhuǎn)移需要獲得債權(quán)人的同意； （ 5）整體變更是將原有限責(zé)任公司的所有資產(chǎn)納入股份公司的范圍，而整體改制也可能剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，只將經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)納入股份公司范圍。