【正文】 記者不夠?qū)I(yè)，不能準確傳達相關(guān)的意思，但至少表明，公司在收入確認或成本費用會計方面存在審計師未能予以確認的部分。“三年內(nèi)”無法上市說明了什么問題呢？因為NASDAQ上市要求有過去3年的審計報告，08年上市，則需要提供0007三個整年的財務(wù)數(shù)據(jù)，假如05年的數(shù)據(jù)沒有通過審計，那08年是無法上市的。但是，怎么能保證未來3年能夠一切順利呢？在薩班斯法案實施之后，審計標準只能更加嚴格，而且相關(guān)的費用還會上升，在這個時候改換跑道前往香港上市也是一個明智的選擇。 隨著薩班斯法案的頒布實施，特別是最近兩年，由于上市后很快就要建立符合404的內(nèi)控體系并接受相關(guān)的審計，對準備前往美國上市公司的中國公司，這是一個需要重點考慮的因素。一些公司正考慮前往香港或其他證券市場上市，包括金山，也包括著名的B2B商務(wù)網(wǎng)站阿里巴巴。相信他們的選擇和薩班斯法案帶來的嚴格的監(jiān)管和相應(yīng)的高成本不無關(guān)系。下面將以一章的篇幅簡要介紹薩班斯法案。第六章 薩班斯法案要點剖析第一節(jié) 法案出臺背景分析美國的1933年證券法案以及1934年證券交易法案，誕生于大蕭條之后，因為金融市場和經(jīng)濟系統(tǒng)的崩潰實質(zhì)上是人們信心的崩潰，只有通過制訂和實施嚴格的法律體系，亂世用重典，才能重新建立人們對市場的信心。2001年“911”之后，接連爆發(fā)的安然、世界通訊等公司的一系列丑聞使投資者對在美國上市的公司信息披露的真實性產(chǎn)生懷疑。這些丑聞均牽涉上市公司管理層的欺詐行為，使投資者對公司治理制度的有效性產(chǎn)生懷疑。中介機構(gòu)缺乏規(guī)避利益沖突的機制，使投資者對中介機構(gòu)的獨立性產(chǎn)生懷疑。美國證券交易委員會（SEC)沒能及時發(fā)現(xiàn)虛假披露和市場欺詐行為，使投資者對監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)督市場運作的能力產(chǎn)生懷疑。由此，美國資本市場陷入了空前的信任危機。在那個時候，人們普遍在思考的一個問題是，究竟是“911”的恐怖活動還是這些包括大企業(yè)管理人、中介機構(gòu)以及證券分析師這些權(quán)貴們的不法行為對美國的破壞性更大？美國的行政當(dāng)局和國會兩黨在面對這樣深刻的危機的時候體現(xiàn)了空前的團結(jié)和一致，2002年6月28日在世通和施樂公司的丑聞曝光之后第一時間內(nèi)，布什總統(tǒng)立即發(fā)表了措辭激烈的談話：“任何有礙于公眾信任的行為都是不能容忍的，聯(lián)邦政府將時刻保持警醒并采取行動，起訴那些策劃并實施公司舞弊丑聞的當(dāng)事人，以維護投資者和雇員對美國商業(yè)的信心?！泵绹鴩鴷稍阂愿咂蓖ㄟ^了《2002年公眾公司會計改單和投資者保護法案》又稱2002年薩班斯－奧克斯利法案，并于2002年7月30日頒布。法案對《1933年證券法案》和《1934年證券交易法案》做了不少修訂，在會計職業(yè)監(jiān)管、公司治理、證券市場監(jiān)管等方面作出了許多新的規(guī)定，主要包括以下七個方面的內(nèi)容：1） 成立獨立的公眾公司監(jiān)察委員會，執(zhí)行監(jiān)管公眾公司審計職業(yè)2） 要求加強注冊會計師的獨立性3） 要求加大公司的財務(wù)報告責(zé)任4） 要求加大財務(wù)披露義務(wù)5） 加重了違法行為的處罰措施6） 增加經(jīng)費撥款，強化SEC的監(jiān)管職能7） 要求美國審計總署加強調(diào)查研究該法案的核心是通過立法加強對財務(wù)制度和企業(yè)內(nèi)部的控制，并增加企業(yè)財務(wù)透明度和及時對各種缺陷進行修復(fù)。如果企業(yè)被認定未達到薩班斯法案的要求，將可能使企業(yè)受到嚴重處罰，包括高額罰款以及管理層個人刑事責(zé)任追究。 404條款是薩班斯法案中最核心的一個條款。條款規(guī)定：在美上市企業(yè)，要建立非常嚴密的內(nèi)部控制機制，同時對重大缺陷都要予以披露，404條款涵蓋企業(yè)運營的各個領(lǐng)域。上市公司提交的20－F年度財務(wù)報告必包含管理層對內(nèi)部控制有效性的報告和審計師對管理層評估的證實報告（attestation report）。這些是以往的年度報告不要求的。這些要求，使得企業(yè)需要支付大筆的咨詢顧問費和額外的審計費。據(jù)調(diào)查大型美國公司僅在第一年建立內(nèi)部控制系統(tǒng)的平均成本就高達430萬美元，據(jù)我們了解，在美國上市的中國企業(yè)的初始投入動輒上百萬美元，每年的審計費亦是輕易超過百萬美元。對于規(guī)模尚小的公司而言，一年上百萬甚至數(shù)百萬美元的額外支出是不能承受之重。薩班斯法案創(chuàng)設(shè)了一個新的會計行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)——公眾公司會計監(jiān)察委員會（Public Company Accounting Oversight Board，PCAOB），這個由五個成員組成的機構(gòu)負責(zé)監(jiān)督會計師事務(wù)所及其相關(guān)行為，如工作底稿的保留、對合伙人的審核、審計報告程序及內(nèi)部控制系統(tǒng)的測試的規(guī)定等。 該法案從法律層面上正式確立了外部監(jiān)管模式，標志著民間機構(gòu)主宰會計、審計準則制定和沿用100多年的行業(yè)自律時代的終結(jié)，用布什總統(tǒng)的話來說，是“自富蘭克林﹒羅斯福時時代起對美國商業(yè)行為進行的影響最為深遠的一次改革” 。該法案的實施有其正面的作用，但是由于其繁瑣的測試程序和高額的成本代價，已讓一些不堪重負的小型企業(yè)深感無奈而大聲疾呼，同時也讓一些非美國公司對美國資本市場望而卻步（包括中國工商銀行和中國銀行等）。來自企業(yè)界、華爾街，甚至部分政府官員要求修改和放寬部分要求的呼聲不斷，現(xiàn)任美國財政部長也是前任高盛董事局主席的保爾森也是其中之一。 考慮這些因素，SEC在近期，也對公眾持有資本市值低于一定限額以及非美國公司的404條款的適用時間一定的延后（302條款的適用自法案的生效即開始）。同時市場也在期待有更寬松的調(diào)整出臺，特別是對于非美國公司，也許會有一些豁免。第二節(jié) 404條款剖析法案的第四章第四節(jié)被稱為404條款，該條款規(guī)定，發(fā)行人必須做到保持對財務(wù)申報的內(nèi)部控制，在每個財政年度由CEO和CFO評審內(nèi)部控制的有效性，以及評審內(nèi)部控制的任何變化。發(fā)行人的20－F報告需要包含管理層對內(nèi)部控制有效性的報告，審計師對管理層評估的鑒證報告（attestation report）。內(nèi)部控制的定義：由CEO和CFO設(shè)計或監(jiān)督，并由董事會和管理層使之生效的一個程序，以就財務(wù)報告的可靠性和根據(jù)一般公認的會計原則（GAAP）準備的財務(wù)報表提供合理的保證。有兩個重要概念分別是重要的缺陷（significant deficiencies）和重大的薄弱之處（material weaknesses），控制上的缺陷可以成為重要缺陷，重要缺陷的累積可以成為重大薄弱之處。審計師必須與審計委員會和管理層溝通所有的重要缺陷和重大薄弱之處。而如果內(nèi)部控制發(fā)現(xiàn)重大薄弱環(huán)節(jié)（material weakness），管理層不可以得出內(nèi)部控制有效的結(jié)論。審計師的報告只披露重大薄弱環(huán)節(jié)（material weaknesses）而不披露重要缺陷（significant deficiencies）。在重大薄弱環(huán)節(jié)存在的情況下，必須發(fā)出負面的意見（adverse opinion）；如果審計師和管理層對重大薄弱環(huán)節(jié)的存在持不同意見，審計師對管理層的評估給出負面的意見。4040條款的實施，在原先的財務(wù)報告審計之外，增加了內(nèi)部控制審計，雖然兩者有密切的聯(lián)系，但還是增加了很多的工作量。簡單地說，財務(wù)報告的審計是通過各種測試手段，其中包括對內(nèi)控體系的測試，來驗證公司財務(wù)報表符合各項會計制度，是真實公允的；而內(nèi)部控制審計則要對公司業(yè)務(wù)流程的每個環(huán)節(jié)進行充分的測試以保證產(chǎn)生財務(wù)報表上的每個數(shù)據(jù)的過程是完善的，是沒有被人為操縱的或沒有任何被操縱的風(fēng)險的，需要則是的范圍和頻率都大大增加了。這樣必然導(dǎo)致公司在這方面的成本的大幅增加，同時也因為對管理層，特別是對CEO和CFO，因為潛在的法律責(zé)任而帶來巨大壓力。第三節(jié) 管理層的聲明書和相關(guān)責(zé)任分析法案要求CEO和CFO出具兩份重疊的（overlapping）聲明書，分別源于法案的302條款和906條款。302條款，修改了1934年的美國證券交易法案，要求20－F報告包含來自CEO和CFO的各自的、涉及廣泛的聲明書，包括無重大誤報或漏報、財務(wù)信息公正表現(xiàn)了發(fā)行人的財務(wù)狀況、披露控制、已披露對內(nèi)部控制上的任何改變、已向?qū)徲嫀熀蛯徲嬑瘑T會披露任何重要缺陷、和重大薄弱環(huán)節(jié)以及涉及具有內(nèi)部控制功能的雇員的任何欺詐行為，不論其是否重大；等等。302條款不承擔(dān)刑事訴訟制裁，但虛假證明將受美國證券交易委員會執(zhí)行行動和私人訴訟的制約；如果作為參考文件加入以后的登記報表或招股說明書中，也會引起問題。906條款，要求20－F報告包含一份來自CEO和CFO的聲明書表明20－F報告“完全遵守”美國證券交易委員會的披露要求和在所有方面公正地表現(xiàn)發(fā)行人的財務(wù)狀況。并且注意到?jīng)]有因為遵循該法案而進行的修飾或沒有參照GAAP之處。根據(jù)該條款，知悉違法（knowing violations）可能導(dǎo)致1百萬美元罰款和10年刑期；故意違法（willful violations）則可能導(dǎo)致5百萬美元罰款和20年刑期。這一條真正體現(xiàn)了什么是嚴刑峻法，對于每個擔(dān)任上市公司的CEO和CFO都深感這一條給他們帶來的巨大壓力，深知自己責(zé)任只重大！因此也使得部分有作假動機的人不得不三思而行，或者干脆放棄作假亦未可知，從而有利于保護一般投資者的利益。第四節(jié) 404條款實施實務(wù)要點404條款的實施和遵循是一個系統(tǒng)工程，涉及的范圍十分廣泛，滲透到公司管理體系和業(yè)務(wù)流程的每一個層面和每一個環(huán)節(jié)。要順利完成404條款的實施需要上至董事會、公司CEO、CFO以及整個高層管理團隊的支持和推動，下至每個財務(wù)、業(yè)務(wù)崗位的員工的充分重視和努力，財務(wù)部在整個過程中承擔(dān)大部分的組織協(xié)調(diào)工作。獨立于財務(wù)部、直屬于審計委員會的內(nèi)控總監(jiān)則負責(zé)內(nèi)部測試并監(jiān)督遵循的情況，及時發(fā)現(xiàn)各種缺陷和薄弱環(huán)節(jié)并要求加以改進。機構(gòu)設(shè)置：董事會下設(shè)立全部由獨立董事組成的審計委員會，并設(shè)內(nèi)控總監(jiān)職位（獨立于公司的財務(wù)部，不受CFO的領(lǐng)導(dǎo)，而直接受向公司的審計委員會匯報）。外部顧問：公司可以聘請專業(yè)顧問協(xié)助公司進行內(nèi)控體系的實施、測試、完善、文檔編寫等工作，但公司的獨立審計師不能承擔(dān)這方面的顧問工作。文檔：公司所有內(nèi)控流程都必須形成文檔，稱為標準操作流程（Standard Operation Process, SOP），流程的制定必須經(jīng)過公司CEO、CFO的審核才能正式頒布實施。所有內(nèi)控流程中的操作指令、審批程序也必須保留可核查的文字記錄。內(nèi)部測試：內(nèi)控總監(jiān)，或和外部顧問一道，對公司各個部門、各項業(yè)務(wù)的每個環(huán)節(jié)進行抽樣測試，對照相關(guān)的標準操作流程，以檢驗執(zhí)行過程中是否完全按照相關(guān)的要求進行操作，如有發(fā)現(xiàn)不當(dāng)操作或遺漏將要記錄在案。對于各項缺陷（deficiencies）需要評估是否是重大缺陷（significant deficiencies），薄弱環(huán)節(jié)（weaknesses）是否屬于實質(zhì)薄弱環(huán)節(jié)（material weaknesses），管理層需要對這些缺陷或薄弱環(huán)節(jié)是否對當(dāng)期的財務(wù)數(shù)字產(chǎn)生實質(zhì)、重大影響作出評估。費用：404實施的費用對中小企業(yè)是一個不小的負擔(dān)，特別是對于歷史上在內(nèi)控體系方面不完善、業(yè)務(wù)流程雜亂的公司，所要做的工作將會很多。聘請外部顧問協(xié)助梳理流程、編制標準操作流程文件、進行內(nèi)部測試等工作都耗時費力，同時還要隨時和審計師進行溝通。通常，第一年的實施所需付出的費用可能在50－100萬美元之間。審計師出具報告需要進行全面的審計測試，對于一家年審計費在80萬美元的公司，所要支付的內(nèi)部控制審計費用，可能高達150萬美元！也許年復(fù)一年都會成為公司必須支付的費用！如此高額的費用繁復(fù)的工作對許多在美上市的小型企業(yè)是沉重的負擔(dān)！也令很多企業(yè)對于是否尋求到美國上市產(chǎn)生猶豫，甚至望而卻步，干脆放棄到美國上市而選擇香港或倫敦等地。第七章 在美上市中國公司分析第一節(jié) 美國上市中國公司概覽2000年3月3日，兩家以中國子公司為主要業(yè)務(wù)主體的公司亞信控股（ASIA）和UT斯達康在NASDAQ上市，在此之前，以香港為基地的中華網(wǎng)（CHINA）于1999年7月13日成為首家大中華和互聯(lián)網(wǎng)雙重概念的NASDAQ上市公司。自那以后到06年底，已有大約40家中國概念公司在美國上市。下頁表7－1. 列舉了比較有代表性且公眾比較熟悉的20家公司。這20家公司全面體現(xiàn)了過去這幾年中國公司在美國資本市場經(jīng)歷過的歷程。在2000年3月10日前，也就是在互聯(lián)網(wǎng)泡沫登峰造極的過程中，中華網(wǎng)、亞信和UT斯達康搶得先機，以極高的估值水平登陸NASDAQ。2000年3月中旬開始，泡沫開始破裂并一發(fā)不可收拾，新浪、網(wǎng)易和搜狐三家門戶網(wǎng)站在泡沫破裂初期，逆勢而上，其估值水平和融資規(guī)模和泡沫期間相比已不可同日而語。此后，隨著泡沫的進一步破裂、經(jīng)濟下滑、“911”以及會計丑聞等各種危機的連番沖擊，資本市場可謂噤若寒蟬，中國公司也在兩年多的時間里無緣登陸NASDAQ，其間網(wǎng)絡(luò)公司在漫長的隧道中艱難地穿行，直到以短信為主的移動增值服務(wù)為中國互聯(lián)網(wǎng)公司帶來巨大收益。短信、游戲和逐步成為主流的網(wǎng)絡(luò)廣告為門戶網(wǎng)站帶來生機的同時，也使得一批專業(yè)從事移動增值、網(wǎng)絡(luò)游戲的公司，如掌上靈通、空中網(wǎng)、華友世紀、盛大等應(yīng)運而生。隨著危機的過去，全球經(jīng)濟的復(fù)蘇和加速，互聯(lián)網(wǎng)的價值也逐步體現(xiàn)，眾多的包括互聯(lián)相關(guān)的中國公司走上美國上市之路。網(wǎng)攜程和e龍?zhí)峁┰诰€旅游服務(wù)、前程無憂提供在線招聘服務(wù)、分眾傳媒從事樓與視頻廣告業(yè)務(wù)，百度眾望所歸，作為中國的Google也閃亮登場，成為數(shù)年來最大的兩點。與之前的大多數(shù)公司不同的是以研究開發(fā)為主的，從事半導(dǎo)體芯片設(shè)計的中星微和珠海炬力也在05年底相繼上市。太陽能成為近兩年的一大熱門，其代表是無錫尚德。新東方、如家，行業(yè)的范圍越來越廣，還有眾多的公司也將陸續(xù)登場。表7－1. 20家公司上市日及近期表現(xiàn)概況貨幣單位: 美元說明: 1） 3月30日收盤價是考慮股份拆分和分紅進行調(diào)整后的數(shù)字。 2） 部分公司的上市費用沒有在招股說明書中披露,故無法獲得,這里的總費用不含承銷商的傭金。 3）IPO發(fā)行股數(shù)包含股東出售的部分，但不包括用于超額配售部分，即“綠鞋”部分。 4） 數(shù)據(jù)來源包括：SEC官方網(wǎng)站 @, 雅虎財經(jīng) 各公司信息以及各公司網(wǎng)站的SEC Filing 信息。第二節(jié) 上市時機與上市表現(xiàn)分析20家公司中，上市以來市值增長最多的是網(wǎng)易，增長了519％，增長最快的是分眾傳媒，在不到兩年時間內(nèi)增長了458％，而跌幅最大的是亞信控股，跌去