【正文】 管人的法律關(guān)系中，因各自角色與功能定位，天然地決定了基金管理人在基金運營中的主導地位與核心功能，所以規(guī)制基金管理人是監(jiān)管基金的要害所在。美國證券法教父路易斯羅思(Louis Loss)教授觀察美國資本市場的經(jīng)驗教訓之后，一語中的地指出：基金管理人規(guī)制是基金監(jiān)管提綱挈領(lǐng)的把手?！　☆I(lǐng)投人既然實際上承擔了基金管理人的功能，是否需要受到《證券投資基金法》的管轄并且去中國證監(jiān)會登記備案呢?這一點從目前來看并不明確?！　∥覈?012年修改的《證券投資基金法》第二條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)，公開或者非公開募集資金設立證券投資基金(以下簡稱基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投資活動，適用本法?！钡诰攀鍡l第二款又對此處的“證券投資”進行了解釋：“非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票、債券、基金份額，以及國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。”一般認為，只有買賣公開發(fā)行的股份公司股票的非公開募集基金才對證券市場、公眾利益產(chǎn)生影響，這樣的活動才應該受到基金法的規(guī)范。而對于股權(quán)眾籌的領(lǐng)投人而言，其匯集資金所投資的對象多是出于企業(yè)起步階段的初創(chuàng)企業(yè)，即使規(guī)模稍大，但也遠不是公開發(fā)行的股份公司。所以從這個角度，領(lǐng)投人匯集資金的行為似乎不受基金法的規(guī)制?！　〉鶕?jù)中國證券監(jiān)督管理委員會于2014年8月21日正式發(fā)布施行的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《辦法》)第二條規(guī)定：“本辦法所稱私募投資基金(以下簡稱私募基金)，是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金。私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。非公開募集資金，以進行投資活動為目的設立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法。證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司從事私募基金業(yè)務適用本辦法，其他法律法規(guī)和中國證券監(jiān)督管理委員會有關(guān)規(guī)定對上述機構(gòu)從事私募基金業(yè)務另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！备鶕?jù)本條對“私募投資基金”的定義，股權(quán)眾籌在資金募集、投資運營等方面都符合私募投資基金的屬性，應當履行該《辦法》規(guī)定的義務。該《辦法》明確規(guī)定了各類私募基金管理人、私募基金的登記備案義務，限定私募基金管理人資金募集的對象、宣傳方式，明確私募基金管理人在基金資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等多方面義務。在股權(quán)眾籌的“領(lǐng)投跟投”模式中，“領(lǐng)投人”在事實上就承擔了基金管理人的功能，并成立了有限合伙企業(yè)來匯集資金進行投資，因而，看起來這種模式應該受到本《辦法》的管轄，領(lǐng)投人應當履行《辦法》中規(guī)定的基金管理人在基金資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等多方面的義務。但如此一來，“領(lǐng)投跟投”模式的運行成本則必然大幅增加。實踐中，《辦法》的使用范圍是否擴展到股權(quán)眾籌中的“領(lǐng)投跟投”，還需要中國證監(jiān)會進一步明確?！　〔贿^，《辦法》并未涉及基金管理人的準入機制。而事實上，基金管理人準入機制是整個監(jiān)管體系中的前置門檻。目前國內(nèi)股權(quán)眾籌平臺對領(lǐng)投人的資格限制條件都是相對較虛的從業(yè)經(jīng)驗等軟性約束，準入機制并不理想。以“大家投”為例，其對領(lǐng)投人的要求是需滿足以下任一條件：1)兩年以上天使基金、早期VC基金經(jīng)理級以上崗位從業(yè)經(jīng)驗。2)兩年以上創(chuàng)業(yè)經(jīng)驗(只限第一創(chuàng)始人經(jīng)驗)。3)三年以上企業(yè)總監(jiān)級以上崗位工作經(jīng)驗。4)五年以上企業(yè)經(jīng)理級崗位工作經(jīng)驗。5)兩年以上天使投資案例。　　基金管理人或“領(lǐng)投人”準入機制的功能在于：阻卻不適格基金管理人或“領(lǐng)投人”進入，降低私募股權(quán)投資基金或股權(quán)眾籌運行中的監(jiān)管成本，給予投資人風險提示，確保歸責機制的實現(xiàn)，同時維護新興基金管理人或“領(lǐng)投人”階層的健康發(fā)展?！　　邦I(lǐng)投人”準入機制的優(yōu)劣，決定股權(quán)眾籌項目選擇與監(jiān)管的良善，甚至整個股權(quán)眾籌行業(yè)的發(fā)展成敗?！邦I(lǐng)投人”在股權(quán)眾籌過程中的主導地位，決定了“領(lǐng)投人”準入機制必然成為股權(quán)眾籌納入法律監(jiān)管的第一道屏障，乃至作為最重要的監(jiān)管環(huán)節(jié)。保證適格的“領(lǐng)投人”進入市場，可以大大降低股權(quán)眾籌運行中的非商業(yè)風險，同時降低運行中的監(jiān)管成本?！邦I(lǐng)投人”決定著股權(quán)眾籌項目的運營是否成功，決定著股權(quán)眾籌資金的投資方向、投資目標、資金流向，決定著作為資本市場基石的“投資人利益”是否可以得到尊重，是否可以獲得保障，出現(xiàn)非商業(yè)風險是否可以有效地追償，決定著股權(quán)眾籌行業(yè)健康的發(fā)展，是否可以避免出現(xiàn)商業(yè)腐敗和尋租現(xiàn)象。因而，結(jié)合上文，股權(quán)眾籌平臺在對投資者設置門檻的同時，必須引入更加嚴格的“領(lǐng)投人”準入機制，以保證平臺的健康、有序、繁榮、持續(xù)發(fā)展。　　四、結(jié)論　　無論是從已有的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，還是實際的市場需要，股權(quán)眾籌在我國的市場潛力都非常巨大。通過本文對國內(nèi)股權(quán)眾籌市場主要發(fā)展概況的梳理，及與其他眾籌流程的對比，凸顯股權(quán)眾籌平臺采用的獨特“領(lǐng)投跟投”模式設計。該模式的確在一定程度上實現(xiàn)了擴大投資群體、幫助平臺搶占領(lǐng)投人資源的效果，符合我國目前的商業(yè)環(huán)境，具有其商業(yè)合理性。但從法律角度，國內(nèi)目前的股權(quán)眾籌平臺仍然廣泛存在合格投資者審核問題、非法集資及“領(lǐng)投人”準入機制風險，這些將會對投資者、初創(chuàng)企業(yè)、平臺三方都構(gòu)成風險。建議股權(quán)眾籌平臺參考我國基金法關(guān)于對合格投資者在收入要求、風險識別和風險承擔能力的要求和認購金額三方面設定審核標準，并引入更加嚴格的“領(lǐng)投人”準入機制，讓更加合適的“領(lǐng)投人”和投資者參與到股權(quán)眾籌中來，從長遠角度更好地保障股權(quán)眾籌平臺健康、有序、繁榮、持續(xù)發(fā)展，為我國經(jīng)濟發(fā)展貢獻力量。20 /