關(guān)于我國(guó)公司法的基本評(píng)價(jià)和修改建議-資料下載頁(yè)
2025-06-27 23:51本頁(yè)面
【正文】 為建立模型并使各種公司承擔(dān)同樣的義務(wù)，顯然會(huì)迫使各種非上市公司承擔(dān)過(guò)度沉重的信息披露義務(wù)，這將是十分困難和低效率的。更為嚴(yán)重的是，它還將促使眾多傳統(tǒng)企業(yè)繼續(xù)保持其原有的非公司制企業(yè)性質(zhì)，舍棄適用《公司法》，而這對(duì)于試圖提升《公司法》地位及功能的立法本意來(lái)說(shuō)，顯然事與愿違。、審判偏好與技術(shù)性規(guī)范的關(guān)系?立法者顯然追求法律規(guī)范的落實(shí)，而不希望公司法規(guī)范停留在紙面上，而將《公司法》規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活指導(dǎo)的基本途徑，就是法官的執(zhí)法過(guò)程。在《公司法》修改過(guò)程中，我們不能疏忽法官素質(zhì)和審判習(xí)慣對(duì)展現(xiàn)公司法精神的重要影響。國(guó)內(nèi)各級(jí)法官更傾向于借助明確的法律規(guī)范定案，尤其是對(duì)公司法領(lǐng)域內(nèi)的問(wèn)題，由于深受公司法強(qiáng)制性學(xué)術(shù)觀點(diǎn)的影響，他們更愿意在具體案件審理中找到公司法的明確規(guī)定。這種審判習(xí)慣固然有其不合理慣性因素，但也從側(cè)面表現(xiàn)出各級(jí)法官對(duì)公司法規(guī)技術(shù)性規(guī)范的追求。考慮到公司法規(guī)范具有的超常實(shí)用性，考慮到我國(guó)民眾之公司法觀念依然淡薄，考慮到現(xiàn)有法官隊(duì)伍的實(shí)際素質(zhì)及偏好，就必須在公司法修改中強(qiáng)調(diào)公司法規(guī)范的技術(shù)性特征。如果說(shuō)1993年頒布《公司法》時(shí)，我們尚不具備制定較好的公司法的理論及技術(shù)條件，經(jīng)過(guò)10年的《公司法》實(shí)踐及理論研究，在大量吸收國(guó)外立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，今天已完全具備了制定技術(shù)性較強(qiáng)的公司法的能力。?對(duì)于針對(duì)不同公司類型分別制定單行公司法的國(guó)家來(lái)說(shuō)，這并不是特別需要考慮的問(wèn)題；對(duì)于原本就沒(méi)有有限公司的英美法系國(guó)家來(lái)說(shuō)，這一問(wèn)題也不重要；對(duì)于重視公司法規(guī)范任意性特征、允許投資者自由選擇公司類型的國(guó)家來(lái)說(shuō)，這一問(wèn)題也未必十分重要。但就我國(guó)來(lái)說(shuō)，合理確定統(tǒng)一公司法的公司模型就顯得異常重要。舉例來(lái)說(shuō)，我國(guó)股份有限公司設(shè)立以特許主義為原則，有限公司制度就當(dāng)然成為大眾投資的主要公司形態(tài)，有限公司也就應(yīng)順理成章地成為標(biāo)準(zhǔn)的公司模型，相應(yīng)地，有限公司規(guī)則就應(yīng)當(dāng)相當(dāng)細(xì)致與周到?？蓪?shí)際情況正好相反，《公司法》花費(fèi)大量篇幅關(guān)注股份有限公司和上市公司，有限公司遇到的許多實(shí)際問(wèn)題無(wú)法依照《公司法》加以解決?！豆痉ā沸薷娘@然應(yīng)允許投資者自由選擇組建有限公司或者股份公司，于此情形下，就必須慎重考慮修改后的《公司法》應(yīng)偏重于單一企業(yè)，還是關(guān)系公司?偏重于有限公司，還是股份公司?如前所述，國(guó)有投資以國(guó)有企業(yè)投資為主要表現(xiàn)形式，而國(guó)有企業(yè)具有明顯的關(guān)系企業(yè)特點(diǎn)，由此引發(fā)的母子公司關(guān)系、兄弟公司關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、集團(tuán)公司等問(wèn)題，顯然成為公司法必須加以規(guī)制的基本模型。事實(shí)上，目前眾多占重要地位的大型民營(yíng)公司，也主要采取著關(guān)系企業(yè)的結(jié)構(gòu)。在此意義上，單一企業(yè)主要是小型公司的主要模型。如果選擇以大型關(guān)系企業(yè)為模型，就必須允許小型企業(yè)簡(jiǎn)化關(guān)系企業(yè)為基礎(chǔ)的公司法。同時(shí)，雖然股份公司不是國(guó)內(nèi)公司現(xiàn)實(shí)的主要形態(tài)，但導(dǎo)致這一狀況的主要原因是股份公司特許主義。一旦取消特許主義，以股份公司方式組建公司很可能成為主導(dǎo)性公司類型，尤其在國(guó)內(nèi)企業(yè)普遍面臨資金短缺的情況，具有潛在融資能力的股份公司形式必然受人青睞。然而，上市公司畢竟是少數(shù)，非上市股份公司應(yīng)當(dāng)成為主導(dǎo)形態(tài)。在此意義上，具有關(guān)系企業(yè)性質(zhì)的非上市股份有限公司，應(yīng)當(dāng)成為標(biāo)準(zhǔn)的公司形態(tài)。 三、關(guān)于《公司法》修改中的幾點(diǎn)建議 學(xué)術(shù)界及司法實(shí)踐部門對(duì)修改《公司法》的呼聲日漸高漲，相信修改《公司法》將成為10屆人大的重要工作之一。為使《公司法》修訂工作順利且有效率，為使法律修訂成為鼓勵(lì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要手段，還應(yīng)注意以下問(wèn)題：。行政主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)起草法律或修正案時(shí)，會(huì)習(xí)慣性地將主管機(jī)關(guān)意志貫徹于草案中。商業(yè)組織參與起草時(shí)，同樣會(huì)有意地將其商業(yè)意圖加入草案。雖然法律作為共同行為準(zhǔn)則，各方意志都應(yīng)在法律中得到合理體現(xiàn)，但偏重于任何一方利益，都會(huì)遭到來(lái)自他方的異議。為避免可能發(fā)生的利益沖突，應(yīng)由全國(guó)人大直接負(fù)責(zé)《公司法》的修改工作，不宜將法律修訂權(quán)變相地交給行政機(jī)關(guān)?！豆痉ā穼?shí)施情況。法律修改必須建立在科學(xué)基礎(chǔ)上，以往法律修訂時(shí)也有相當(dāng)于評(píng)估性質(zhì)的執(zhí)法情況檢查。但這些檢查工作往往重本質(zhì)、不重?cái)?shù)量；重政府介紹、不重民間意見(jiàn)；重個(gè)案、忽視宏觀。建議全國(guó)人大邀請(qǐng)相關(guān)單位及專家，組成法律修訂專家評(píng)估小組，全面總結(jié)、反映公司法數(shù)年來(lái)的實(shí)施情況，做到心中有數(shù)。如我國(guó)現(xiàn)在究竟有多少未年檢的企業(yè)?有多少因未年檢而被注銷的企業(yè)?這些企業(yè)為何不年檢?《公司法》的修訂目標(biāo)。目前至少要關(guān)注的問(wèn)題是，全面修訂或者局部修訂?是以上市公司為主體進(jìn)行修訂，還是以有限公司或者非上市股份公司為主體修訂?如何看待法律救濟(jì)措施的《公司法》上的地位，即重視其引導(dǎo)性，還是可實(shí)施性?在商業(yè)信用可信度較低的現(xiàn)階段，如何處理公司、投資者及利益關(guān)系人的關(guān)系?如何擺正政府主管機(jī)關(guān)的位置?。作為備受法學(xué)界和商業(yè)實(shí)踐者矚目的重要法律，公司法是建立現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的根基性立法，相關(guān)研究及實(shí)踐成果頗豐，但收集整理工作明顯不足。只有兼顧已有成果，才能最好地完成修訂工作。本人特別建議，應(yīng)高度重視修訂中的少數(shù)派意見(jiàn)。許多事例表明，少數(shù)人意見(jiàn)未必是錯(cuò)誤意見(jiàn)，瞻前顧后考慮各種不同意見(jiàn)，將會(huì)減少法律修訂的錯(cuò)誤概率，預(yù)防和減少修法后實(shí)施中可能出現(xiàn)的偏差。7 /
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