【正文】 　?、贌o民事行為能力或者限制民事行為能力；　?、谝蚍赣胸澪?、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經濟秩序罪，被處以刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；　?、蹞我蚪洜I不善破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，并對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司破產清算完結之日起未逾3年；　?、軗我蜻`法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；　?、輦€人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。　　公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經理的，該選舉或者聘任無效。　　此外，《公司法》第58條還特別規(guī)定：國家公務員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經理?！　∫虼?，中國有限責任公司對董事、監(jiān)事和經理的選任是嚴格的。對于其本人有劣跡未能改正，對公司的業(yè)務活動有影響者是不能擔任以上職位的。這是保證公司順利發(fā)展，生產經營正常運轉的有效手段?！　。?）董事、監(jiān)事和經理的義務　　作為公司的董事、監(jiān)事和經理，他們還必須對公司承擔相應的義務。如不得侵占公司財產，不得接受賄賂，不得越權，不得進行詐欺，不得泄露公司的秘密等。　　《公司法》對有限責任公司的董事、監(jiān)事和經理的義務有如下規(guī)定：　　《公司法》第59條：“董事、監(jiān)事、經理應當遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權為自己謀私利。董事、監(jiān)事、經理不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產?！币虼?，他們應在法律規(guī)定和公司授權范圍內活動，不應超出股東會決議或公司章程規(guī)定的權限范圍，如果超出范圍活動并導致公司的經濟損失，公司可以要求他們進行賠償，甚至追究刑事責任。因此，《公司法》第214條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經理利用職權收受賄賂，其他非法收入或者侵占公司財產的，沒收違法所得，責令退還公司財產，由公司給予處分，構成犯罪的，依法追究刑事責任?！薄　　豆痉ā返?3條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。”《公司法》第62條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經理除依照法律規(guī)定或者經股東會同意外，不得泄露公司秘密?！边@要求公司的高級管理人員在日常業(yè)務執(zhí)行和事務管理工作中，做到忠誠謹慎，盡忠職守，不得損害公司的利益?！　τ谥苯訁⑴c公司業(yè)務管理的董事、經理，《公司法》第60條規(guī)定還應承擔以下義務：“董事、經理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經理不得將公司資產以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲。董事、經理　　不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保?！边@樣規(guī)定是為避免影響公司的正常營業(yè)或拿公司的財產為個人冒風險，為個人謀私利，防止造成公司資產的流失或被個人侵吞。因此，董事、經理對公司資產的運用，必須把公司和股東的利益放在第一位，否則要承擔責任?！豆痉ā返?14條規(guī)定：“董事、經理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的，責令退還公司的資金，由公司給予處分，將其所得收入歸公司所有。構成犯罪的，依法追究刑事責任。董事、經理違反本法規(guī)定，以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，責令取消擔保，并依法承擔賠償責任，將違法提供擔保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴重的，由公司給予處分。”　　此外，《公司法》第61條規(guī)定：董事、經理不得自營或者為他人經營與其所任職的公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應當歸公司所有。董事、經理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。這是對董事、經理不得競業(yè)的要求。即，他們不得為了自身利益而與公司的業(yè)務相競爭，不得篡奪公司的營業(yè)機會，不得與公司內的機構做買賣，搶奪公司應得的利益。禁止競業(yè)的內容在各國的公司法中都有所規(guī)定，以防止董事、經理倚仗職位和對公司內部情況的了解，以權謀私，損害公司的利益。一旦發(fā)現(xiàn)有競業(yè)行為，非法所得應收歸公司所有并進行制裁。因此，《公司法》第215條規(guī)定：“董事、經理、違反本法規(guī)定自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分?！薄　?0．國有獨資公司及其特征　　國有獨資公司是中國公司法特別規(guī)定的一種有限責任公司?！豆痉ā返?4條第1款規(guī)定：“本法所稱國有獨資公司是指國家授權投資的機構或者國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司?！薄　「鶕?jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨資公司的特征可以概括如下：　?。?）國有獨資公司只有一個股東，即國家；　?。?）國有獨資公司是有限責任公司；　　（3）國有獨資公司的實際管理權由國家授權的投資機構或國家授權的部門單獨行使；　?。?）國務院確定的生產特殊產品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應當采取國有獨資公司形式（《公司法》第64條第2款）?！　】梢?，國有投資公司是根據(jù)中國實際情況，在全民所有制企業(yè)轉換經營機制情況下，引導企業(yè)走現(xiàn)代企業(yè)制度道路而設立的一種公司類型。對國有企業(yè)改建為公司，《公司法》第21條作了特別規(guī)定，即《公司法》施行前已設立的國有企業(yè)，符合《公司法》規(guī)定設立有限責任公司條件的，單一投資主體，可以改建為國有獨資的有限公司；多個投資主體的，可以改建為規(guī)范的有限責任公司（即由2個以上50個以下股東共同出資設立的）。國有企業(yè)改建為公司的實施步驟和具體辦法，由國務院另行規(guī)定?！　?1．國有獨資公司的章程及資產管理規(guī)定　　國有獨資公司由國家授權的投資機構或部門單獨設立。國有獨資公司須制定公司章程?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“國有獨資公司的公司章程由國家授權投資的機構或者國家授權的部門依照本法制定，或者由董事會制訂，報國家授權投資的機構或者國家授權的部門批準?！薄　沂菄歇氋Y公司的財產所有者，但它并不親自進行管理，而由授權機構或部門對其財產實施監(jiān)督管理，而且，對處于優(yōu)勢地位，經濟效益良好的國有獨資公司，可以授權行使資產所有者的權利。國家授權投資的機構或者國家授權的部門不僅對國有資產擁有管理權，對國有獨資公司資產的轉讓還擁有審批權?！豆痉ā穼@些問題有專門的規(guī)定：　　《公司法》第67條：“國家授權投資的機構或者國家授權的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對國有獨資公司的國有資產實施監(jiān)督管理?！薄　　豆痉ā返?1條：“國有獨資公司的資產轉讓，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門辦理審批和財產權轉移手續(xù)?！薄　　豆痉ā返?2條：“經營管理制度健全、經營狀況較好的大型國有獨資公司，可以由國務院授權行使資產所有者的權利?！薄　∫虼?，國有獨資公司的設立是國有財產所有權與經營權分離以獲得最大效益的重要形式，是把企業(yè)推向市場，適應市場經濟要求的一種手段?！　?2．國有獨資公司的組織機構　　由于國有獨資公司是有限責任公司的一種特殊形式，其組織機構的設置與一般的有限責任公司有所不同?！豆痉ā访鞔_規(guī)定：國有獨資公司不設股東會，因為股東只有一人即國家；須設立董事會，并且由國家授權機構或部門委派人員和職工代表共同組成；設立經理，實行聘任制；但沒有明確規(guī)定是否應設立監(jiān)事會或監(jiān)事。具體規(guī)定如下：　　《公司法》第66條：“國有獨資公司不設股東會，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門，授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權投資的機構或國家授權的部門決定?！薄　　豆痉ā返?8條規(guī)定，國有獨資公司設立董事會，依照有限責任公司董事會職權條款及國有獨資公司的有關規(guī)定行使職權。董事會每屆任期為3年。公司董事會成員為3人至9人，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門按照董事會的任期委派或者更換。董事會成員中應當有公司職工代表。董事會的職工代表由公司職工民主選舉產生。董事會設董事長1人，可以視需要設副董事長。董事長、副董事長，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門從董事會成員中指定。董事長為公司的法定代表人?！　　豆痉ā返?9條規(guī)定：“國有獨資公司設經理，由董事會聘任或者解聘。經理依照本法第50條（即有限責任公司經理的職權條款）規(guī)定行使職權。經國家授權投資的機構或者國家授權的部門同意，董事會成員可以兼任經理?！薄　　豆痉ā返?0條規(guī)定：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經理不得隨意兼任，未經國家授權投資的機構或者國家授權的部門同意，不得兼任其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經營組織的負責人。這一規(guī)定源于有限責任公司的原則、以防止以權謀私，更重要在于保證公司的領導人員更集中精力搞好公司的經營，促進公司的迅速發(fā)展?！　摹豆痉ā穼型顿Y公司的規(guī)定，可見看出，國家授權投資的機構或者國家授權的部門實質上是作為國家的代理人對國有資產的使用和轉讓行使控制權、決定權。公司法理解與運作（七）三、股份有限公司的設立和組織機構1．股份有限公司及其特征　　股份有限公司，是西方規(guī)模最大的公司企業(yè)，絕大多數(shù)跨國公司都采取這種形式。在英國稱為panylinitedbyshares，在美國稱為sharecorporation，在西歐稱為publicpa－ny。這是由一定數(shù)量的股東所組成，全部資本劃分為等額股份，股份以股票形式公開發(fā)行并可以自由轉讓，股東以其所認購的股份對公司債務承擔責任的公司。股份有限公司的法律特征為：　?。?）是典型的資合公司。股份有限公司通過資本集中來擴大資本和擴大再生產，絕大多數(shù)公司股份的擁有者并不直接參與公司的經營管理，他們以投入的股份享受權利承擔義務，往往要求以現(xiàn)金、實物出資而不能以信用或勞務出資，這一點與有限責任公司相同。在股份有限公司中，股東間以資本為中心而非個人之間的相互信用為中心，只要是股票的合法持有者便是股東，股東的權利從股票上得到一定體現(xiàn)并隨著股票的轉讓發(fā)生轉移。　?。?）是典型的營利社團法人。對于股份有限公司，各國法律無不規(guī)定為法人，其設立要求嚴格，組織完備，公司的所有權和經營權完全分離，最具法人條件，由于在社會上公開募資，資金雄厚，競爭力強。在公司中，股東的個人財產與公司的財產相分離，只有公司才以公司本身的全部資產對公司的債務負責。　?。?）要達到法定人數(shù)要求。由于股份有限公司面向社會募集資金，一般說來，只要愿意支付股金，何時何地任何人都可以獲得股票而成為股東。法律對股東人數(shù)一般也無特殊限制，但為區(qū)別于有限責任公司，人數(shù)上作最低限制要求。如德國規(guī)定5人以上，法國、英國規(guī)定7人以上，美國各州規(guī)定不一，但最少人數(shù)也要求在3人以上。因為股東人數(shù)太少，無法體現(xiàn)股份有限公司廣泛集資的特色，也難以形成極大股本，龐大的規(guī)模經營。　?。?）各股東承擔有限責任。股份有限公司的每個股東的基本義務是以其所認購的股份金額為限，對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對外承擔責任，這種責任也是有限的?！　。?）總資本均分等額，股票是股份的表現(xiàn)形式。股份有限公司的全部資本以一定標準分成等額的股份，每一股份所代表的資金額是相同的。股份是法律上的計量單位又是股東地位的象征，是股東權利的憑證更是公司向股東分派紅利的數(shù)量依據(jù)。每股金額一樣，使得股票的發(fā)行更多便利、有序，避免了混亂?！　。?）其股票可以在社會上公開出售并自由轉讓。股份有限公司的股票主要通過證券交易所或金融機構發(fā)行、流通。公司的帳目必須公開，使股東可以了解公司的生產經營情況。股東可以自由地購買和轉讓股票，一般不受限制?！　●R克思說：“假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的時候，那末恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉瞬之間就把這件事完成了”（《馬克思恩格斯全集》第23卷，第688頁。）股份有限公司能在短期內募集巨額資本，使企業(yè)擴大再生產的規(guī)模不再受企業(yè)本身積累的限制，并且具有很強的競爭力，股東人數(shù)眾多，分散風險，股份等額，使社會上各階層人士均可成為股東，具　　社會性，影響面大，可調和一定的勞資關系，方便食利族（有巨額財產而無經營企業(yè)才能的資產所有者）獲利，同時股票的自由轉讓和營業(yè)狀況的公開，使投資者容易了解情況，作出選擇。股份有限公司正是以其無法比擬的優(yōu)勢，成為許多國際大壟斷企業(yè)的主要形式，深刻影響著這些國家內部的政治、經濟和社會生活。　　從17世紀開始，股份有限公司出現(xiàn)，隨著時間的推移，資本主義國家的公司法不斷出臺、修改、補充，通過對公司重要事項如設立、組織機構、公司章程等內容的嚴格規(guī)定，使公司立法的發(fā)展符合時代與經濟的要求?！　?．股份有限公司的設立條件　　股份有限公司的設立，是指創(chuàng)辦股份有限公司所進行的一系列法律行為，包括設立的機關、條件、方式、程序以及發(fā)起人的責任等。只有依照有關的法律規(guī)定實施法律行為，設立的股份有限公司才有效。無論從設立條件還是從設立方式或設立程序上說，股份有限公司的設立主要比有限責任公司嚴格、復雜?！　　豆痉ā返?3條規(guī)定：設立股份有限公司，應當具備下列條件：　?。?）發(fā)起人符合法定人數(shù)　　發(fā)起人，即公司的創(chuàng)辦人。其主要活動是進行可行性調查研究、聯(lián)合人員，籌措資金，對公司設立的一系列行為負責?！　∮嘘P發(fā)起人的問題，中國公司法作了詳細規(guī)定（參見本章“股份有限公司的發(fā)起人”）?！　。?）發(fā)起認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額　　申請設立股份有限公司，必須滿足一個最低股本額。如法國規(guī)定設立股份有限公司的最低股本為10萬法國法郎（股票或債券不公開發(fā)行）或50萬法郎（股票或債券公開發(fā)行）；德國規(guī)定為10萬德國馬克；奧地利要求100萬奧地利先令以上。中國規(guī)定注冊資本最低限額為人民幣1000萬元?！豆痉ā返?8條明確規(guī)定：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣一千萬元。股份有限公司注冊資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！薄　∮捎诠镜脑O立方式不同，發(fā)起人對最低限額的責任承擔比例不同?！豆痉ā返?2條中規(guī)定，以發(fā)起設立方式成立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認定公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，應即繳納全部股款，第83條規(guī)定以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％，