【正文】 資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合資企業(yè)；收購價款總額為60萬美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過有關(guān)審批機關(guān)的批準(zhǔn)。 　　合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于1996年12月28 日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。 　　在合資企業(yè)經(jīng)營期間，按照合資合同規(guī)定的組織機構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。截至1997年12月31日止，合資企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元?！　?998年2月，甲公司受東南亞金融危機之影響，經(jīng)營發(fā)生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。　　要求：　　根據(jù)以上事實，請分別回答以下問題： 　　（1）合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？ 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合規(guī)定？為什么？ 　?。?）甲公司現(xiàn)時可否在合資企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？　?。?）如果對截至1997年12月31日止合資企業(yè)稅后可分配利潤進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素， 甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點后1位數(shù)） 　?。?）如果甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？　?。?998年）　　【案例1答案】　　（1）合資各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月繳清；合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：合資各方不得以他方的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價格的方式符合規(guī)定。因為，依照有關(guān)規(guī)定，外方投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)用于出資的，應(yīng)自外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金，但對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60％ 以上，并在1年內(nèi)付清全部購買金。 　?。?）甲公司現(xiàn)時不應(yīng)在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。因為，盡管合資合同規(guī)定甲公司出資比例占注冊資本的55％，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事?lián)味麻L，但是，依照有關(guān)規(guī)定，投資各方應(yīng)按實際繳付的投資額行使決策權(quán)，控股投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)投資的，在其付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。甲公司和乙公司在第一期出資認(rèn)繳完畢之后，甲公司實際繳付出資僅為30萬美元，至1997年12月28日，加上甲公司支付的收購資產(chǎn)的購買金，也僅為66萬美元，而乙公司實際繳付80萬美元。在第一期出資認(rèn)繳完畢后，甲公司即使加上不符規(guī)定繳付的出資，也僅為86萬美元，而乙公司則實際繳付90 萬美元。故甲公司不應(yīng)取得合資企業(yè)的決策權(quán)?！　。?）如果對截止1997年12月31日止的合資企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素。（，）?！　　窘馕觥俊　。?）乙的實際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資10萬美元有效），甲的實際出資是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機器設(shè)備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期出資20萬美元無效），按照90:66的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤=36090/（90+66）=（萬元）；　　（2）如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬美元計入其實際出資額，則按照90：86的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤=36090/（90+86）=（萬元）?！　。?）甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：　　 ①提出出資轉(zhuǎn)讓申請；　　 ②經(jīng)合營他方同意，并經(jīng)董事會一致同意通過；　　 ③報經(jīng)原審批機構(gòu)批準(zhǔn)；　　 ④辦理變更登記手續(xù)?！　　景咐?】　　某西方跨國公司（以下簡稱西方公司）擬向中國內(nèi)地投資，并擬定了一份投資計劃。該計劃要點如下：　　在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合營企業(yè)）。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業(yè)中占60％的股權(quán)，并依據(jù)合營項目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。 　　在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)）。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70％，中方合作者出資額占注冊資本總額的30％。西方公司除以機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為其出資；中方合作者可用場地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤以各占50％的方式分配；在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，但中國合作者應(yīng)按其殘余價值的30％ 給予西方公司適當(dāng)?shù)难a償。 　　要求：　　根據(jù)上述各點，請分別回答以下問題： 　?。?）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 　　（2）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 　?。?997年，經(jīng)修改）　　【案例2答案】　?。?）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例符合國家有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的 2/5，該合營企業(yè)的注冊資本達(dá)到其投資總額的2/5。　?。?）西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，按西方公司認(rèn)繳的出資額計算，其第一期出資應(yīng)不低于108萬美元?！　。?）擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。 　?。?）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定?！　。?）合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因為，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例?！　。?）西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計入合作企業(yè)的成本。　　（7）西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價值的30％ 給予其補償，不符合有關(guān)規(guī)定。14 / 1