【正文】 資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合資企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為60萬(wàn)美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余24萬(wàn)美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過(guò)有關(guān)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。 　　合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬(wàn)美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬(wàn)美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于1996年12月28 日向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。 　　在合資企業(yè)經(jīng)營(yíng)期間，按照合資合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。截至1997年12月31日止，合資企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)為人民幣360萬(wàn)元?！　?998年2月，甲公司受東南亞金融危機(jī)之影響，經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司已表示同意?！　∫螅骸　「鶕?jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： 　　（1）合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？ 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？為什么？ 　?。?）甲公司現(xiàn)時(shí)可否在合資企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？　?。?）如果對(duì)截至1997年12月31日止合資企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素， 甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬(wàn)元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)） 　?。?）如果甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？　?。?998年）　　【案例1答案】　?。?）合資各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清；合資各方第一期繳付的出資額均超過(guò)各自認(rèn)繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：合資各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)格的方式符合規(guī)定。因?yàn)?，依照有關(guān)規(guī)定，外方投資者以收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)用于出資的，應(yīng)自外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買金，但對(duì)特殊情況需延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買總金額的60％ 以上，并在1年內(nèi)付清全部購(gòu)買金。 　?。?）甲公司現(xiàn)時(shí)不應(yīng)在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。因?yàn)?，盡管合資合同規(guī)定甲公司出資比例占注冊(cè)資本的55％，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事?lián)味麻L(zhǎng)，但是，依照有關(guān)規(guī)定，投資各方應(yīng)按實(shí)際繳付的投資額行使決策權(quán)，控股投資者以收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)投資的，在其付清全部購(gòu)買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。甲公司和乙公司在第一期出資認(rèn)繳完畢之后，甲公司實(shí)際繳付出資僅為30萬(wàn)美元，至1997年12月28日，加上甲公司支付的收購(gòu)資產(chǎn)的購(gòu)買金，也僅為66萬(wàn)美元，而乙公司實(shí)際繳付80萬(wàn)美元。在第一期出資認(rèn)繳完畢后，甲公司即使加上不符規(guī)定繳付的出資，也僅為86萬(wàn)美元，而乙公司則實(shí)際繳付90 萬(wàn)美元。故甲公司不應(yīng)取得合資企業(yè)的決策權(quán)?！　。?）如果對(duì)截止1997年12月31日止的合資企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素。（，）?！　　窘馕觥俊　。?）乙的實(shí)際出資是90萬(wàn)美元（第一期出資80萬(wàn)美元，第二期出資10萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資是66萬(wàn)美元（第一期出資66萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬(wàn)美元，通過(guò)收購(gòu)的出資36萬(wàn)美元，第二期出資20萬(wàn)美元無(wú)效），按照90:66的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)=36090/（90+66）=（萬(wàn)元）；　?。?）如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)=36090/（90+86）=（萬(wàn)元）?！　。?）甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：　　 ①提出出資轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)；　　 ②經(jīng)合營(yíng)他方同意，并經(jīng)董事會(huì)一致同意通過(guò)；　　 ③報(bào)經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；　　 ④辦理變更登記手續(xù)?！　　景咐?】　　某西方跨國(guó)公司（以下簡(jiǎn)稱西方公司）擬向中國(guó)內(nèi)地投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃要點(diǎn)如下：　　在中國(guó)上海尋求一位中國(guó)合營(yíng)者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合營(yíng)企業(yè)）。合營(yíng)企業(yè)投資總額擬定為3000萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為1200萬(wàn)美元。西方公司在合營(yíng)企業(yè)中占60％的股權(quán)，并依據(jù)合營(yíng)項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬(wàn)美元。合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 　　在中國(guó)北京尋求一位中國(guó)合作者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合作企業(yè)）。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊(cè)資本總額擬定為250萬(wàn)美元，西方公司出資額占注冊(cè)資本總額的70％，中方合作者出資額占注冊(cè)資本總額的30％。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬(wàn)美元出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬(wàn)美元作為其出資；中方合作者可用場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75萬(wàn)美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤(rùn)以各占50％的方式分配；在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有，但中國(guó)合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30％ 給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。 　　要求：　　根據(jù)上述各點(diǎn)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： 　?。?）西方公司擬在中國(guó)上海與中方合營(yíng)者共同舉辦的合營(yíng)企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。 　?。?）西方公司擬在中國(guó)北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤(rùn)分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。 　?。?997年，經(jīng)修改）　　【案例2答案】　?。?）西方公司擬在中國(guó)上海與中方合營(yíng)者共同舉辦的合營(yíng)企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的比例符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在1000萬(wàn)美元以上至3000萬(wàn)（含3000萬(wàn)）美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的 2/5，該合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本達(dá)到其投資總額的2/5?！　。?）西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，按西方公司認(rèn)繳的出資額計(jì)算，其第一期出資應(yīng)不低于108萬(wàn)美元?！　。?）擬設(shè)立的合營(yíng)企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 　?。?）西方公司擬在中國(guó)北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬(wàn)美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定。　?。?）合作各方有關(guān)利潤(rùn)分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤(rùn)分配比例?！　。?）西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，外國(guó)合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤(rùn)用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計(jì)入合作企業(yè)的成本?！　。?）西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國(guó)合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30％ 給予其補(bǔ)償，不符合有關(guān)規(guī)定。14 / 1