【正文】 際貨物買賣合同必須采取書面形式。中國之所以做出此項(xiàng)保留，是由于核準(zhǔn)加入公約時(shí)，中國調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系的法律是1985年頒布的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》，該法規(guī)定一切涉外經(jīng)濟(jì)合同必須采用書面形式。因此，出現(xiàn)上述我國對(duì)公約中合同形式的保留。那么，新《合同法》取代《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》后，對(duì)于涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中國際貨物買賣合同，我們應(yīng)該如何掌握尺度來確定口頭形式合同是否為有效呢？首先，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，目前，我國新《合同法》對(duì)合同形式的規(guī)定已與公約的規(guī)定一致，根據(jù)法理中“新法優(yōu)于舊法”，“后法優(yōu)于先法”的原則，原有的國內(nèi)法失去效力，至于我國對(duì)公約關(guān)于合同形式的保留，也作為國內(nèi)法的一部分同時(shí)失效。從而，我國對(duì)《公約》所作的關(guān)于合同形式的保留在新《合同法》實(shí)施之日起,自動(dòng)失去效力。所以，得出結(jié)論：在新《合同法》實(shí)施后，國際貨物買賣合同可以把口頭形式作為合同有效形式的一種選擇。通常，一個(gè)國家的法律，其效力的終止一般分為兩種方式，即明示的廢止和默示的廢止。上述觀點(diǎn)提出我國對(duì)《公約》合同形式保留的失效是由于符合了法律效力終止形式中默示廢止方式的條件：既并非以明確的文字規(guī)定來廢止原有的法規(guī)，而是在司法實(shí)踐中確認(rèn)舊法與新法規(guī)定相沖突時(shí)適用新法的原則，從而實(shí)際上廢止了舊法的效力。如此一來，國家雖然并未明確取消對(duì)于《公約》11條所作的保留，但實(shí)際上，在國際貨物買賣的實(shí)踐中，已經(jīng)可以看作中國對(duì)于公約合同形式規(guī)定的保留失效了，自然，口頭形式的合同也是合同形式的一種有效形式。對(duì)于這種觀點(diǎn)，似乎有一定道理，但是仔細(xì)研究《公約》條款后，產(chǎn)生了不同結(jié)論?！豆s》第97條（4）款中，有這樣的規(guī)定“根據(jù)本公約規(guī)定做出聲明的任何國家可以隨時(shí)用書面正式通知保管人撤回該聲明。此種撤回于保管人收到通知之日起六個(gè)月后的第一個(gè)月第一天生效?！睆倪@一款可以看出，締約國在對(duì)合同形式做出聲明進(jìn)行保留后，如果要取消保留，必須以書面形式提出。中國核準(zhǔn)參加《公約》，除了《公約》規(guī)定可以提出保留且中國聲明保留的外，在適用《公約》情況下，按照“公約必須遵守”原則，其他條款的規(guī)定必須遵守，所以根據(jù)上述公約對(duì)撤消保留的規(guī)定，中國要取消保留聲明，必須以書面形式提出取消。而到目前為止，中國政府尚未就撤消對(duì)《公約》11條做出的保留做出書面聲明。那么，這就意味著在國際貨物買賣的實(shí)踐中，口頭形式合同是否有效在不同情況下將出現(xiàn)不同的結(jié)論，主要可以按下面幾種情形加以判斷：第一 、目前，中國的新合同法生效后，我國政府尚未以書面形式宣布撤消《公約》核準(zhǔn)書中對(duì)于合同形式做出的保留。那么，在這種情況下，根據(jù)《公約》97條（4）款的規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)為我國對(duì)于公約中合同形式的保留聲明仍然有效。在國際貨物的買賣中，如果對(duì)方當(dāng)事人營業(yè)地所在國為《公約》的締約國，那么，在適用公約情況下，對(duì)于合同的有效形式則應(yīng)該認(rèn)定為書面形式而不能采用口頭形式。所以，新《合同法》頒布實(shí)施后，我們?nèi)砸⒁庠谂c營業(yè)地所在國為《公約》締約國的客戶進(jìn)行國際貨物的買賣時(shí)，只要雙方當(dāng)事人未在合同中約定不適用《公約》，則不能采用口頭形式作為合同的有效形式之一，仍要簽定書面形式合同。我國的許多貿(mào)易伙伴都是公約的締約國，如美國、法國、意大利、加拿大等，涉及的范圍不可謂不廣，這就需要我國當(dāng)事人在與另一方當(dāng)事人進(jìn)行國際貨物的買賣時(shí)，注意區(qū)分對(duì)方營業(yè)地所在國是否為《公約》締約國，避免在某些情況下采用口頭形式合同導(dǎo)致出現(xiàn)損失。第二、如果對(duì)方當(dāng)事人營業(yè)地所在國為《公約》締約國，但是雙方在合同中排除了《公約》的適用，那么，如果此時(shí)所適用的調(diào)整合同的法律認(rèn)可口頭形式合同為有效合同，則可以采用口頭形式合同。第三、在我國當(dāng)事人與營業(yè)地所在國為非《公約》締約國的當(dāng)事人進(jìn)行國際貨物買賣的情況下，如果按照國際私法的沖突規(guī)則適用我國的法律，那么，對(duì)于這種情況，國際貨物買賣合同采取口頭形式可以認(rèn)為是一種有效的合同形式。如果根據(jù)國際私法的沖突規(guī)則適用其他國家的法律，而此法律認(rèn)同國際貨物買賣合同口頭形式有效，則合同可以采用口頭形式，反之，需要采用書面形式訂立。第四、將來，如果我國政府以書面形式正式通知《公約》保管人撤回對(duì)《公約》11條做出的保留，那么，我國的當(dāng)事人與營業(yè)地所在國為《公約》締約國的當(dāng)事人進(jìn)行國際貨物的買賣時(shí)，如果適用公約，則可以采取口頭形式。但必須注意的是，撤回聲明于保管人收到之日起六個(gè)月后的第一個(gè)月第一天才生效，在此之前，符合此條情形的合同訂立仍須采用書面形式。另外，還要注意的是，下面第五點(diǎn)中所列出的國家例外。第五、公約的締約國中，除了中國對(duì)于合同的形式做出保留外，還有下面的國家也對(duì)合同形式問題作了相類似于我國的保留。這些國家包括阿根廷、白俄羅斯、智利、匈牙利、烏克蘭等。在這種情況下，如果我國當(dāng)事人與營業(yè)地所在國屬于上述國家的當(dāng)事人進(jìn)行國際貨物的買賣交易時(shí)，即便中國政府將來以書面形式宣布撤消對(duì)于《公約》11條的保留，但由于上述國家的保留聲明，只要當(dāng)事人雙方未明確排除適用公約，則雙方當(dāng)事人之間的合同仍然必須采取書面形式。中國與這些國家的貿(mào)易交往正在日益擴(kuò)大，所以，與這些國家當(dāng)事人訂立國際貨物買賣合同，應(yīng)當(dāng)十分注意這點(diǎn)。上面通過5點(diǎn)的分析，闡述了不同情況下，我國當(dāng)事人在國際貨物買賣中與另一方當(dāng)事人采用口頭形式訂立合同的有效性。當(dāng)然，案例中口頭合同是否成立就顯而易見了。通過這個(gè)案例，可以看出，這要求我國的外貿(mào)業(yè)務(wù)人員具備能夠在國際貨物買賣中，針對(duì)不同情況辨別訂立口頭形式合同是否有效的能力，從而避免不必要的損失。通常，國際貨物買賣書面形式合同較為安全，但缺陷是影響交易的便捷，凡事必須起草條文并簽字蓋章，有時(shí)容易喪失商機(jī)；而口頭合同的特點(diǎn)與書面形式合同相反，能保證交易的便捷和迅速，但發(fā)生糾紛，不容易舉證。因此，在國際貨物買賣中，對(duì)于一些涉及金額較大的合同，從交易安全和證據(jù)學(xué)的角度考慮，還是采取書面形式為好，而不論根據(jù)上述5點(diǎn)對(duì)方當(dāng)事人的身份是否導(dǎo)致口頭合同為有效形式；況且，在一般情況下，對(duì)方也同樣會(huì)有類似的考慮。對(duì)于一些金額較小的合同，或在客戶擁有良好信譽(yù)的情況下，如果對(duì)方當(dāng)事人身份符合上述口頭合同為有效形式的條件，為了抓住商機(jī)，可以采用口頭合同的形式。或者，接到口頭訂單后，為節(jié)省時(shí)間，先備貨，備貨的同時(shí)，再起草書面合同由雙方簽署。當(dāng)然，如果在倉促中，無法明確分辨對(duì)方的身份符合上述的那一點(diǎn)，在這種情況下，采用書面形式的合同不失是最為明智的辦法。 第九章 進(jìn)出口合同的履行 案例1 信用證單證不符拒付案（一） 某A公司在1998年11月與阿聯(lián)酋迪拜某B 公司簽訂了一份出口合同，貨物為1x20 集裝箱一次性打火機(jī)。不久B公司即開來一份不可撤銷即期信用證，來證規(guī)定裝船期限為1999年1月31日，要求提供“Full set original clean on board ocean Bill of Lading……”（全套正本清潔已裝船海運(yùn)提單）。由于裝船期太緊，A公司便要求B公司展期，裝船期限改為1999年3月31日。B公司接受了A公司的要求修改了信用證。收到信用證并經(jīng)全面審查后未發(fā)現(xiàn)問題，A公司在3月30日辦理了貨物裝船，4月13日向議付行交單議付。4月27日接到收到議付行轉(zhuǎn)來的開證行的拒付通知：“你第ｘｘｘｘ號(hào)信用證項(xiàng)下的單據(jù)經(jīng)我行審查，發(fā)現(xiàn)如下不符點(diǎn)：提單上缺少“已裝船”批注。以上不符點(diǎn)已經(jīng)與申請(qǐng)人聯(lián)系，亦不同意接受。單據(jù)暫代保管，聽候你方的處理意見?！盇公司的有關(guān)人員立即審復(fù)查了提單，同時(shí)與議付行一起翻閱與研究了《跟單信用證統(tǒng)一慣例》500號(hào)出版物（以下簡(jiǎn)稱《UCP500》）的有關(guān)規(guī)定，證實(shí)了開證行的拒付是合理的。A公司立即電洽申請(qǐng)人，提單缺少“已裝船”批注是我方業(yè)務(wù)人員的疏忽所致，貨物確實(shí)是被如期裝船的，而且貨物將在5月3日左右如期到達(dá)目的港，我方同意他在收到目的港船代的提貨通知書后再向開證行付款贖單。B公司回復(fù)由于當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)上一次性打火機(jī)的售價(jià)大幅下降，只有在我方降價(jià)30%后方可向開證行贖單。我方考慮到自己理虧在先，同時(shí)通過國內(nèi)同行與其他客戶又了解到，進(jìn)口國當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格確實(shí)已大幅下降，我方處于十分被動(dòng)地位，只好同意降價(jià)30%，了結(jié)此案。 [案例1分析] 此案的案情并不復(fù)雜，卻給我方帶來巨大的損失，不得不引起人們的深思。我們應(yīng)該從中吸取以下教訓(xùn)：1．應(yīng)盡早辦理裝運(yùn)。A公司雖然在信用證規(guī)定的裝船期限內(nèi)辦理了裝運(yùn)，滿足了信用證的要求，但距B公司開證時(shí)已4個(gè)多月了。在這段時(shí)間內(nèi)，由于貨物本身的消費(fèi)特征以及國際市場(chǎng)供求情況的變化，貨物的當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格有可能大幅下降，為避免價(jià)格下降給我方帶來的損失（其實(shí)也為避免我方的損失），我方應(yīng)盡快辦理裝運(yùn)。在此案中，B公司曾多次來電要求我方盡早裝運(yùn)，但我方認(rèn)為裝運(yùn)期仍未到，沒有很合理地安排生產(chǎn)進(jìn)度，以致在裝船期即將臨近時(shí)才辦理裝運(yùn)，貨物到港時(shí)已距B公司開證時(shí)5個(gè)多月，又恰逢當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格下降，其實(shí)已為客戶拒付貨款埋下了伏筆。2．應(yīng)嚴(yán)格按照信用證與《UCP500》的要求制作與審核單據(jù)。信用證要求提供“已裝船”提單，我方應(yīng)提供相應(yīng)的提單，以便做到“單證相符”。根據(jù)《UCP500》第二十三條A款第2項(xiàng)規(guī)定，除非信用證另有規(guī)定，提單應(yīng)注明貨物已裝船或已裝具名船只，可由提單上印就的“貨物已裝上具名船只”或“貨物已裝運(yùn)具名船只”的詞語來表示，在此情況下，提單的出具日期即視為裝船日期與裝運(yùn)日期。在所有其他情況下，裝上具名船只，必須以提單上注明貨物裝船日期的批注來證實(shí)，在此情況下，裝船批注日期即視為裝運(yùn)日期。案中的提單(提單上沒有印就上述詞語）則屬于后一種情況，只要在提單上注明貨物裝船日期的批注就行了。如果我方業(yè)務(wù)人員能按照信用證的要求制作托運(yùn)單（在托運(yùn)單上注明要求提供“已裝船”提單），承運(yùn)人或其代理能根據(jù)托運(yùn)單內(nèi)容與《UCP500》的規(guī)定制作并簽發(fā)提單，銀行能根據(jù)信用證與《UCP500》來審核A公司交來的議付單據(jù)，那么上述案例也許就不會(huì)發(fā)生了。因此，本案例的拒付帶給我們的啟示是，應(yīng)在信用證的裝船期內(nèi)盡快辦理裝運(yùn)，嚴(yán)格按照信用證與《UCP500》的要求制作與審核單據(jù)。案例2 信用證單據(jù)不符拒付案（二） 2001年4月份廣交會(huì)上某公司A與科威特某一老客戶B簽定合同，客人欲購買A公司的玻璃餐具（名：GLASS WARES），我司報(bào)價(jià)FOB WENZHOU，溫州出運(yùn)到科威特，海運(yùn)費(fèi)到付。，共1*40’高柜，支付條件為全額信用證，客人回國后開信用證到A公司，要求6月份出運(yùn)貨物。A公司按照合同與信用證的規(guī)定在6月份按期出了貨，并向銀行交單議付，但在審核過程發(fā)現(xiàn)2個(gè)不符點(diǎn)：（1）發(fā)票上：GLASS WARES 錯(cuò)寫成GLASSWARES，即沒有空格；（2）提單上：提貨人一欄，TO THE ORDER OF BURGAN BANK，KUWAIT錯(cuò)寫成了TO THE ORDER OF BURGAN BANK。即漏寫KUWAIT。A公司認(rèn)為這兩個(gè)是極小的不符點(diǎn)，根本不影響提貨。我司本著這一點(diǎn)，又認(rèn)為客戶是老客戶，就不符點(diǎn)擔(dān)保出單了。但A公司很快就接到由議付行轉(zhuǎn)來的拒付通知，銀行就以上述兩個(gè)不符點(diǎn)作為拒付理由拒絕付款。A公司立即與客戶取得聯(lián)系，原因是客戶認(rèn)為到付的運(yùn)費(fèi)（）太貴（原來A公司報(bào)給客戶的是5月份的海運(yùn)費(fèi)，后6月份海運(yùn)費(fèi)價(jià)格上漲，但客戶并不知曉。）拒絕到付運(yùn)費(fèi)，因此貨物滯留在碼頭，A公司也無法收到貨款。后來A公司人員進(jìn)行各方面的協(xié)調(diào)后，與船公司聯(lián)系要求降低海運(yùn)費(fèi)，客戶才勉強(qiáng)接受，到銀行付款贖單，A公司被扣了不符點(diǎn)費(fèi)用。整個(gè)解決糾紛過程使得A公司推遲收匯大約20天。 [案例2分析] 1．“不符點(diǎn)”沒有大小之分,在本案中，A公司事先知道單據(jù)存在“不符點(diǎn)”的情況下還是出單，存在潛在的風(fēng)險(xiǎn)。A公司認(rèn)為十分微小的“不符點(diǎn)”卻恰恰成了銀行拒付的正當(dāng)理由。因此，在已知“不符點(diǎn)”的情況下，最好要將其修改。2．FOB的運(yùn)費(fèi)的上漲，與A公司并無關(guān)系，因此客戶主要是借“不符點(diǎn)”進(jìn)行討價(jià)還價(jià)。 案例3 報(bào)關(guān)單的計(jì)量單位/品名有誤而影響正常退稅 A公司在1999年委托其客戶指定的船公司出口近50萬美金的貨物，涉及到50多萬的出口退稅。具體情況是，由于A公司采購時(shí)是以“盒”為單位采購的，A公司提供的報(bào)關(guān)單上也是注明“506000 BOXES”,所以工廠的增值稅發(fā)票開的單位也是以“506000盒”為單位。由于船公司在重新填寫報(bào)關(guān)單時(shí)卻將“BOXES”漏打，只標(biāo)明“6000KGS”，因此海關(guān)計(jì)算機(jī)上該產(chǎn)品的數(shù)量為“6000千克”， 導(dǎo)致報(bào)關(guān)單上的內(nèi)容與發(fā)票上的數(shù)量和單位不同，A公司不能正常退稅。A公司要求船公司辦理改單（修改報(bào)關(guān)單據(jù)），就是要在品名下注明 “506000 BOXES”，但是由于船公司的一再拖延，導(dǎo)致A公司無法辦理退稅手續(xù)。A公司不斷催促船公司辦理改單，考慮到手續(xù)麻煩需要較長時(shí)間，要求對(duì)方必須在3個(gè)月內(nèi)將改后的單據(jù)退還給A公司，否則要其承擔(dān)由于不能正常退稅造成的相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失。3個(gè)月后，總算了解此案。 [案例3分析] 本案可以吸取的教訓(xùn)：為了報(bào)關(guān)不要發(fā)生問題，賣方在報(bào)關(guān)時(shí)需注意，最好用鉛筆在報(bào)關(guān)單上注明正確的品名、數(shù)量單位等以防發(fā)生錯(cuò)誤。關(guān)于報(bào)關(guān)單據(jù)和改單有以下注意點(diǎn)：1．報(bào)關(guān)時(shí)應(yīng)注意報(bào)關(guān)單上資料的準(zhǔn)確性?？赡苡捎谝粋€(gè)資料的問題，會(huì)造成不能不能正常報(bào)關(guān)，正常出運(yùn)，正常的退單，正常的退稅等。2．注意報(bào)關(guān)單據(jù)上的單位，為了避免這樣的類似的事情再次發(fā)生，在海關(guān)計(jì)量單位與我們要求的計(jì)量單位不同時(shí)，需特別要加注我們所要求的單位/品名。3．可能會(huì)因?yàn)樨浢挠⑽钠访L，在報(bào)關(guān)單商品名下加注數(shù)量和單位是可能會(huì)由于海關(guān)的計(jì)算機(jī)問題不能全部顯示，所以以防這樣的事情發(fā)生，把需在下注明數(shù)量和單位的英文貨名盡量簡(jiǎn)寫。4．報(bào)關(guān)的品名與數(shù)量，單位，必須和工廠開具的增值稅發(fā)票一致。5．報(bào)關(guān)過程中，海關(guān)提出更改品名，但是不管怎樣，都要顯示我們要求的中文品名，可以加在括號(hào)內(nèi)。 案例：某公司根據(jù)分析部門分析，油價(jià)每上漲1%，公司產(chǎn)品每打成本將增加1美元。為避免因油價(jià)上漲而受損，公司決定擬在報(bào)價(jià)單上加注油價(jià)調(diào)整條款，此條款應(yīng)如何表達(dá)？答案： 由于該公司產(chǎn)品的成本與油價(jià)有密切聯(lián)系，油價(jià)上升，產(chǎn)品成本將會(huì)有較大幅度的增加，如果不能隨時(shí)調(diào)整貨價(jià)，該公司可能會(huì)因油價(jià)的變動(dòng)而發(fā)生較大的損失，因此，為了避免這種風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該在報(bào)價(jià)中加注油價(jià)調(diào)整條款，聲明貨價(jià)將隨油價(jià)上漲而適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。對(duì)這種條款，進(jìn)口商基于公平誠信原則