【正文】 由胡柔、劉冬冬、趙玉芬和劉裕和四人均分。問(wèn)：（1）劉季南的死亡時(shí)間如何確定？為什么？（2）劉季南被宣告死亡后趙玉芬等對(duì)劉季南遺產(chǎn)的繼承是否有效？為什么？（3）設(shè)劉季南1995年（即被宣告死亡后）所立的遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，該遺囑是否有效？為什么？（4）劉季南1995年所立的遺囑應(yīng)如何執(zhí)行？答：（1）最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第36條規(guī)定：被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。判決書(shū)除發(fā)給申請(qǐng)人外，還應(yīng)當(dāng)在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告。 被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。所以劉季南的死亡時(shí)間應(yīng)為1988年8月法院宣告死亡的日期。(2)無(wú)效，見(jiàn)前《意見(jiàn)》第36條第2款。(3)應(yīng)為有效，符合《民法通則》第24條關(guān)于遺囑有效的規(guī)定。(4)劉季南的遺產(chǎn)應(yīng)按1995年的遺囑，由胡柔、劉冬冬、趙玉芬和劉裕和4人平均分配。第九章 刑法作業(yè)一、簡(jiǎn)答題中國(guó)刑法的基本原則是什么？簡(jiǎn)述犯罪的概念和特征。簡(jiǎn)述正當(dāng)防衛(wèi)的概念和條件。簡(jiǎn)述刑罰的概念和特點(diǎn)。答：現(xiàn)行刑法明確規(guī)定了我國(guó)刑法的三項(xiàng)基本原則：(一)罪刑法定原則。要求犯罪與刑罰都要由刑法明文規(guī)定，定罪和量刑都必須以刑法條文的明確規(guī)定為根據(jù)。即法律無(wú)明文規(guī)定者不為罪。(二)適用法律一律平等原則。是指任何人犯罪，在適用法律上一律平等。(三)罪刑相適應(yīng)原則。就是要求刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。”這—定義揭示了任何犯罪必須具備的三個(gè)基本特征：(一)犯罪是危害社會(huì)的行為，具有社會(huì)危害性；(二)犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性；(三)犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為，具有應(yīng)受懲罰性。正當(dāng)防衛(wèi)，是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取對(duì)不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害的行為。正當(dāng)防衛(wèi)是法律賦予公民的合法權(quán)利，刑法明文規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任。（1）必須有不法侵害存在；（2）必須是不法侵害正在進(jìn)行；（3）必須具有正當(dāng)?shù)姆佬l(wèi)意圖；（4）必須是對(duì)不法侵害者本人實(shí)施；（5）防衛(wèi)行為不能明顯超過(guò)必要限度造成重大損害。刑罰是人民法院以國(guó)家的名義懲罰犯罪的一種強(qiáng)制方法。同行政制裁、民事制裁等其他強(qiáng)制方法相比，刑罰具有以下特點(diǎn)：第一，刑罰是最嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法，它不僅可以剝奪犯罪人的財(cái)產(chǎn)和政治權(quán)利，而且可以剝奪其人身自由甚至生命；第二刑罰只能對(duì)觸犯刑法構(gòu)成犯罪的人適用，對(duì)無(wú)罪的人不能適用刑罰；刑罰只能由人民法院代表國(guó)家依法適用，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)適用。二、案例分析被告人，張某，男，25歲，農(nóng)民；被告人，王某，男，22歲，農(nóng)民。被告人張某與王某是同鄉(xiāng)，二人約好一同外出打工，但沒(méi)有找到合適的工作，只好返家。途中在株洲轉(zhuǎn)車(chē)時(shí)，二人身上所帶錢(qián)已所剩無(wú)幾，看到車(chē)站附近有一雜貨店，頓生邪念，商量去搶劫雜貨店，就用剩余的錢(qián)買(mǎi)了二把匕首。深夜，二人手持匕首去敲雜貨店的門(mén)，店主開(kāi)門(mén)后，二人見(jiàn)店內(nèi)有數(shù)人在打牌，犯罪行為難以得逞，轉(zhuǎn)身逃跑，但均被抓獲。提問(wèn)：張某、王某的行為屬于犯罪預(yù)備還是犯罪未遂？請(qǐng)說(shuō)明理由。答：二人已經(jīng)著手犯罪，是由于意志以外的原因?qū)е路缸镄袨闆](méi)有實(shí)現(xiàn)，是屬于犯罪未遂。某保衛(wèi)干部平某（按規(guī)定配槍?zhuān)?，家住城郊。精神病人鐘某走失，于凌晨一時(shí)誤入平宅，將睡在外屋的平某的女兒驚醒。平女大叫：誰(shuí)。來(lái)人哪！平某聞聲持槍沖出，恰與欲進(jìn)入里屋的鐘某相撞，由于天黑情急，遂向自己腳下開(kāi)了一槍?zhuān)涣献訌椃磸椇髶糁戌娔场ｋm經(jīng)平某一家急送醫(yī)院搶救，終因傷勢(shì)過(guò)重死亡。（1）請(qǐng)問(wèn)：平某是否構(gòu)成犯罪，為什么？（2）假設(shè)平某驚醒后，持槍沖出，見(jiàn)人影徑直向自己闖來(lái)，遂抬手向來(lái)人軀干部位開(kāi)槍?zhuān)涣蠈⒕o隨其后的女兒擊斃，這時(shí)平某是否構(gòu)成犯罪，為什么？答：（1）不夠成犯罪，是屬于以外事件。（2）答：構(gòu)成犯罪，故意傷害（致死）罪。某甲與某乙均為20周歲，兩人約好去某丙家中行竊。經(jīng)某甲與某乙密謀，由某甲在外面放哨和接應(yīng)，某乙到某丙家中行竊。當(dāng)某乙竊得某丙金表一只準(zhǔn)備逃走時(shí)，恰好碰到下班回家的某丙，某丙要求某乙放下竊取的金表，某乙不同意，并為了逃走猛擊某丙的頭部，將某丙打倒在地后攜金表逃走。某乙看到某丙回家后由于擔(dān)心事情敗露，已早逃走。請(qǐng)問(wèn)，對(duì)于某甲和某乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？答：某乙構(gòu)成盜竊罪；某甲已由盜竊罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪。第十章 訴訟法律制度作業(yè)一、簡(jiǎn)答題三大訴訟各有哪些特有原則?訴訟法的主要制度有哪些?簡(jiǎn)述訴訟證據(jù)的概念、特征和種類(lèi)。行政訴訟的受案范圍有哪些?答：民事訴訟法的特有原則：（1）根據(jù)合法和自愿的原則進(jìn)行調(diào)解；（2）處分原則；（3）社會(huì)支持起訴原則； （4）人民調(diào)解原則。 行政訴訟法特有的基本原則： （1）人民法院特定主管原則；（2）審查具體行政行為合法性原則；（3）訴訟期間不停止具體行政行為執(zhí)行原則；（4）不適用調(diào)解原則。 人民法院審理行政案件，不能進(jìn)行調(diào)解，但賠償訴訟可以適用調(diào)解。刑事訴訟法特有的基本原則：（1）公、檢、法三機(jī)關(guān)分別依法行使職權(quán)；（2）專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)與群眾相結(jié)合；（3）分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約；（4）犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)；（5）未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪；（6）保障刑事訴訟參與人依法享有的訴訟權(quán)利；（7）依照法定情形不予追究的原則。合議制度、回避制度、公開(kāi)審判制度、兩審終審制度。訴訟證據(jù)，是指能夠在訴訟中證明案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)。它有三個(gè)基本特征：（1）客觀性。證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)，任何主觀臆測(cè)和虛假材料都不能成為訴訟證據(jù)。（2）關(guān)聯(lián)性。證據(jù)必須與特定的案件有內(nèi)在的必然聯(lián)系，與該案件沒(méi)有關(guān)聯(lián)的事實(shí)不能成為訴訟證據(jù)。（3）合法性。證據(jù)必須符合法律要求的形式，并按法定程序收集、提供和運(yùn)用。不符合法定形式要求，違反法定程序取得的材料，不能作為訴訟證據(jù)，如私自安裝攝像探頭取得的錄像資料不得作為證據(jù)。《民事訴訟法》規(guī)定的證據(jù)有7種：即書(shū)證；物證；視聽(tīng)資料；證人證言；當(dāng)事人的陳述；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)筆錄?！缎姓V訟法》規(guī)定的證據(jù)種類(lèi)與民事訴訟法的規(guī)定基本相同，惟一的區(qū)別是在第7種證據(jù)中增加了“現(xiàn)場(chǎng)筆錄”。《刑事訴訟法》規(guī)定的證據(jù)也有7種：物證、書(shū)證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)、檢查筆錄；視聽(tīng)資料。行政訴訟的受案范圍，是指根據(jù)法律規(guī)定，人民法院可以受理哪些行政案件，或者說(shuō)法律授予人民法院可以在多大范圍內(nèi)有權(quán)對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政行為進(jìn)行司法審查。具體見(jiàn)書(shū)上。二、案例分析精神病患者李聰，一日突然用木棍將鄰居楊啟的孩子楊帆（8歲）擊傷，經(jīng)搶救治療后脫離危險(xiǎn)。雙方就損害賠償問(wèn)題未能達(dá)成一致協(xié)議。楊啟遂向所在地的基層人民法院起訴，要求被告李聰賠償損失。李聰?shù)母赣H李德海先是提出李聰是精神病患者，法院不應(yīng)受理以李聰為被告的起訴，并拒絕應(yīng)訴；繼而又提出如果應(yīng)訴的話(huà)，要求委托一名律師和一名醫(yī)師與他一道出庭代理訴訟。請(qǐng)問(wèn)：本案中，李聰處于何種訴訟地位？（ ）A、被告 B、不是訴訟參加人 C、原告 D、第三人本案中，李德海處于何種訴訟地位？（ ）A、被告 B、法定代理人 C第三人 C、委托代理人。本案中，楊帆在訴訟中處于何種地位？（ ）A、原告 B、不是訴訟參加人 C、第三人 B、被告本案中，楊啟處于何種訴訟地位？（ ）A、原告 B、法定代理人 C、第三人 D、委托代理人本案中，李德海能否委托一名律師和一名醫(yī)師代理訴訟？（ ）A、不可以 B、只能委托一名律師C、可以委托律師，但不可以委托醫(yī)師 D、可以委托一名律師和一名醫(yī)師答：A B A B D被告人衛(wèi)某，男，十六歲，中學(xué)生。2000年4月3日，衛(wèi)某與自己的同班同學(xué)小剛在自家玩耍。衛(wèi)家住在四樓。小剛說(shuō)：你敢將花盆推下去嗎？衛(wèi)某回答：有啥不敢。伸手將花盆由陽(yáng)臺(tái)推下?；ㄅ枨『脤⒙愤^(guò)的李某砸死。這一事件被正在樓下散步的黃某看見(jiàn)。此案在辦理過(guò)程中，辦案人員收到了衛(wèi)某學(xué)校出具的證明材料。其內(nèi)容是證明衛(wèi)某的年齡和在校期間的表現(xiàn)。請(qǐng)問(wèn)：（1）為查明案件，辦案人員應(yīng)收集哪些證據(jù)？請(qǐng)指出證據(jù)的種類(lèi)。（2）學(xué)校出具的證明材料，可否當(dāng)作證人證言使用？答：（1）衛(wèi)某的供述——犯罪嫌疑人供述、小剛的證人證言、黃某的證人證言、學(xué)校證明材料、李某的死亡原因報(bào)告、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)報(bào)告等。 （2）不能，證人證言必須是自然人所作，并對(duì)所作證人證言的真?zhèn)纬袚?dān)法律責(zé)任。2005年8月，孫某、許某、馮某三人合伙做生意，共同向李某借款3萬(wàn)元，言明年底（2005年12月31日）前還清，并寫(xiě)了借條，由孫某、許某、馮某三人共同簽名（借款人）。2006年元旦過(guò)后，孫某、許某、馮某三人未按約定還錢(qián)，李某向他們索要，三人互相推諉，仍不還錢(qián)，李某準(zhǔn)備向法院起訴。現(xiàn)知李某住北京海淀區(qū)，孫某住北京朝陽(yáng)區(qū)，許某住北京崇文區(qū)，馮某住北京豐臺(tái)區(qū)。請(qǐng)問(wèn)：李某如果到法院起訴，案件應(yīng)由哪個(gè)法院管轄？答：可以由三被告所在地法律管轄，即孫某住北京朝陽(yáng)區(qū)，許某住北京崇文區(qū)，馮某住北京豐臺(tái)區(qū)，原告李某可以任選其中的一個(gè)法律進(jìn)行訴訟，如果同時(shí)向三個(gè)法院訴訟，應(yīng)由最先立案的法院審理。17 / 1